“借名股東”一詞，看似遙不可及，實(shí)則卻經(jīng)常無可避免地發(fā)生在你我的現(xiàn)實(shí)生活里。

親戚注冊公司但不方便掛名當(dāng)股東，朋友迫切要求令你如何也難以回絕……基于種種理由，大家總會(huì)因礙于情面而成為公司的借名股東。除了從不參與公司的管理及經(jīng)營活動(dòng)外，就連對(duì)于股東的責(zé)任及法律風(fēng)險(xiǎn)也是全然不知。

該如何切實(shí)有效地避開“借名股東”可能帶來的隱患雷區(qū)呢？今天，就由我所經(jīng)驗(yàn)豐富的何梅花律師帶領(lǐng)大家共同了解一下關(guān)于“借名股東”。

一．何為“借名股東”？

“借名股東”，顧名思義就是指為工商部門及公司章程所記載，但實(shí)際上并未實(shí)際出資、亦未參與公司經(jīng)營管理的公司股東，一般又稱“名義股東”或“掛名股東”。

盡管未曾實(shí)際參與公司經(jīng)營活動(dòng)，但由于工商登記具有法定的公示效力，所以“借名股東”也仍然是法律意義上的股東。相應(yīng)地，法律賦予的股東權(quán)利和義務(wù)也由其行使和承擔(dān)。因此，借名股東同樣面臨著不少的法律風(fēng)險(xiǎn)，更甚至可能要對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任或賠償責(zé)任。

二．“借名股東”的法律風(fēng)險(xiǎn)

1、未足額出資的法律風(fēng)險(xiǎn)

公司股東對(duì)公司有嚴(yán)格的出資義務(wù)，股東應(yīng)當(dāng)在認(rèn)繳出資范圍內(nèi)，按時(shí)足額對(duì)公司履行出資義務(wù)。足額出資后，不得抽逃出資。

在對(duì)內(nèi)關(guān)系上，若隱名股東未足額為借名股東履行出資義務(wù)，那么借名股東可能需承擔(dān)以下兩個(gè)責(zé)任：一是借名股東對(duì)公司繼續(xù)履行出資責(zé)任，二是借名股東對(duì)其他股東的違約責(zé)任。

在對(duì)外關(guān)系上，如果公司因生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)或其他侵權(quán)行為而產(chǎn)生了對(duì)外債務(wù)，那么在公司不能清償債務(wù)時(shí)，出資不到位的股東則需要在未足額出資范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

即使借名股東與實(shí)際出資的隱名股東簽訂了股權(quán)代持協(xié)議，約定隱名股東負(fù)責(zé)為借名股東實(shí)際出資。但倘若隱名股東并未為借名股東按時(shí)足額出資，即便借名股東向債權(quán)人和公司披露與隱名股東之間的股權(quán)代持協(xié)議，該代持股權(quán)的約定并不得對(duì)抗公司或者債權(quán)人。也就是說，借名股東只能對(duì)公司或者債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任后，再向隱名股東追償。

法條鏈接

《中華人民共和國公司法》

     第二十八條  股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。
　　股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定(二)

     第二十二條  公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，債權(quán)人主張未繳出資股東，以及公司設(shè)立時(shí)的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

2、公司被吊銷后，股東的清算賠償責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)

當(dāng)今經(jīng)濟(jì)環(huán)境，由于公司經(jīng)營不善、公司無法正常年審而被吊銷營業(yè)執(zhí)照的例子比比皆是，導(dǎo)致現(xiàn)實(shí)中遺留很多“僵尸企業(yè)”。

有很多人認(rèn)為，公司是有限責(zé)任，只要公司還沒注銷，公司股東只要足額出資了就不會(huì)有其他額外的責(zé)任。但事實(shí)上，并未如此。
根據(jù)公司法的相關(guān)規(guī)定，如果公司出現(xiàn)被吊銷營業(yè)執(zhí)照的解散情形，那么公司應(yīng)當(dāng)成立清算組進(jìn)行清算。在公司清算結(jié)束后，再依法注銷公司。

而股東是公司法定的清算義務(wù)人，因此公司股東有義務(wù)組成清算組對(duì)公司的債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清算。但是，如果股東沒有履行好清算義務(wù)，公司 “有限責(zé)任”的保護(hù)面紗就有可能被捅破了。

公司出現(xiàn)解散事由后，股東負(fù)有妥善保管公司資產(chǎn)，避免公司資產(chǎn)貶值、流失，并依法主張公司債權(quán)、依法定程序處置公司資產(chǎn)的權(quán)利和義務(wù)。然而，借名股東往往不參與公司的經(jīng)營管理，就很有可能怠于履行清算義務(wù)。

如果公司原本有財(cái)產(chǎn)可以清算，但是由于股東沒及時(shí)成立清算組進(jìn)行處理，導(dǎo)致公司資產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，那么公司的債權(quán)人就可以要求公司股東在公司財(cái)產(chǎn)損失范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。

甚至，如果由于股東未及時(shí)清算導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，致使公司無法進(jìn)行清算，那么債權(quán)人可以主張股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

法條鏈接

《中華人民共和國公司法》

第一百八十條　公司因下列原因解散：

（四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；

    第一百八十三條　公司因本法第一百八十條第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)、第（四）項(xiàng)、第（五）項(xiàng)規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算。

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定(二)

     第十八條　有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。
　　有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

三.借名股東的風(fēng)險(xiǎn)防范建議

   以上列舉了借名股東最常見的法律風(fēng)險(xiǎn)，因此為了借名股東盡可能地避免法律風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)生，律師建議如下兩點(diǎn)意見：

1、建議借名股東要與實(shí)際出資的隱名股東簽訂書面的股權(quán)代持協(xié)議，并明確約定清楚借名股東對(duì)外承擔(dān)責(zé)任后有權(quán)向隱名股東追償?shù)臋?quán)利。以防在發(fā)生爭議或者承擔(dān)責(zé)任時(shí)，借名股東可以向公司或債權(quán)人披露隱名股東的真實(shí)身份。

雖然借名股東與隱名股東簽訂的這份內(nèi)部股權(quán)代持協(xié)議不能對(duì)抗善意第三人，但起碼保證了借名股東在承擔(dān)責(zé)任后向隱名股東追償?shù)臋?quán)利。否則，如果隱名股東事后否認(rèn)，而借名股東又缺乏證據(jù)證明隱名股東的真實(shí)身份，那么屆時(shí)借名股東就面臨“啞巴吃黃連，有苦說不出”的困境。

2、建議借名股東保留未參與公司經(jīng)營管理、未實(shí)際享受股東權(quán)利或已經(jīng)為履行清算義務(wù)采取了積極措施的相關(guān)證據(jù)。如上所述，當(dāng)公司出現(xiàn)被吊銷等解散事由，如果股東怠于履行清算義務(wù)，就可能面臨股東清算賠償責(zé)任。

因此，借名股東要保留好與隱名股東的股權(quán)代持協(xié)議、未參與公司經(jīng)營管理及為履行清算義務(wù)采取了積極措施等證據(jù)，以防在債權(quán)人提起股東清算賠償責(zé)任時(shí)，借名股東可以依據(jù)“九民會(huì)議紀(jì)要”第14條的規(guī)定抗辯不構(gòu)成“怠于履行義務(wù)”為由，而免除對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任或賠償責(zé)任。

法條鏈接

最高人民法院關(guān)于印發(fā)《全國法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》的通知（簡稱“九民會(huì)議紀(jì)要”）

14. 【怠于履行清算義務(wù)的認(rèn)定】公司法司法解釋（二）

第18條第2款規(guī)定的“怠于履行義務(wù)”，是指有限責(zé)任公司的股東在法定清算事由出現(xiàn)后，在能夠履行清算義務(wù)的情況下，故意拖延、拒絕履行清算義務(wù)，或者因過失導(dǎo)致無法進(jìn)行清算的消極行為。

股東舉證證明其已經(jīng)為履行清算義務(wù)采取了積極措施，或者小股東舉證證明其既不是公司董事會(huì)或者監(jiān)事會(huì)成員，也沒有選派人員擔(dān)任該機(jī)關(guān)成員，且從未參與公司經(jīng)營管理，以不構(gòu)成“怠于履行義務(wù)”為由，主張其不應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院依法予以支持。

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