
非法轉包
根據《建設工程質量管理條例》第七十八條第三款規定,轉包是指承包單位承包建設工程后,不履行合同約定的責任和義務,將其承包的全部建設工程轉給他人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉給其他單位承包的行為。主要表現為承包人將全部工程轉包他人和將全部工程肢解后以分包的名義轉包給他人兩種形式。
依據《建筑法》第二十八條和《建設工程施工合同解釋(一)》第一條規定,轉包一律非法,一旦被認定為轉包,相應的建設工程合同就應認定無效。
轉包的主要特征表現為,實施轉包的承包人不履行施工合同義務,不履行施工管理、技術指導等責任,將全部合同權利義務轉讓給第三人,以收取高額管理費的方式獲取利益。
轉包行為與掛靠行為類似,轉包人與被掛靠人均是在簽訂合同后將承接建設工程全部由他人實際施工,自己不履行施工合同的全部義務,以管理費名義收取相應利益。二者亦存在區別,掛靠人全程參與項目招投標、簽合同的過程,被掛靠人不實際參與其中;在轉包中,工程項目的前期運作包括簽約均由轉包人負責。轉包中一般依賴轉包人與發包人的關系,掛靠中的工程的承接較依賴于掛靠人與發包人的關系。轉包屬于倒賣行為,往往收取高額的管理費,而掛靠關系收取的掛靠費相對較低。
違法分包
根據《建設工程質量管理條例》第七十八條第二款規定,違法分包是指:(一)總承包單位將建設工程分包給不具備相應資質條件的單位的;(二)建設工程總承包合同中未有約定,又未經建設單位認可,承包單位將其承包的部分建設工程交由其他單位完成的;(三)施工總承包單位將建設工程主體結構的施工分包給其他單位的;(四)分包單位將其承包的建設工程再分包的。
分包是承包人承包工程后將部分工程交由第三人完成的行為,分為合法分包和違法分包。合法分包須滿足主體資質、專業工程等條件,可以分包除主體工程以外的部分工程,且只能一次分包。
分包給不具備資質的單位或者個人、未經約定或者發包人許可分包、分包主體結構施工以及再次分包均屬于違法分包。
勞務分包涉及勞務作業,不涉及專業工程,不應以合同約定或者建設單位認可為效力條件,不受二次分包所限。根據《建設工程施工合同解釋(一)》第五條規定,具有勞務作業法定資質的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務分包合同,當事人請求確認無效的,人民法院依法不予支持。
判斷勞務分包合同效力,應審查勞務作業資質及資質范圍。另外,勞務分包企業只能接受勞務作業分包,不能接受工程分包。
《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱《建工解釋(一)》)第二十六條規定:實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的,人民法院應當依法受理。實際施工人以發包人為被告主張權利的,人民法院應當追加轉包人或者...
三包一靠的法律含義 1、分包 根據我國《建筑法》、《合同法》、《建設工程質量管理條例》等法律性規定,分包是承包人承包工程后,將其承包范圍內的部分工程交由第三人完成的行為。分包是法律允許的行為,合法的分包不為法律所禁止。分包從內容上分為專業...
1.合同糾紛中非法轉包應承擔什么法律責任 您好,《建筑法》第26條規定,承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質證書,并在其資質等級許可的業務范圍內承攬工程。禁止建筑施工公司超越本公司資質等級許可的業務范圍或者以任何形式用其他建筑施工公司的...
1.建筑工程分包有什么法律規定么 一、在工程分包常識中,建筑工程分包的法律規定如下:我們根據《建筑法》的有關規定內容如下:1、根據工程分包常識中《建筑法》的第二十八條,禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人,禁止承包單位將其承包的全部...
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有不少企業在招投標活動中,對母子公司存在的轉包行為如何界定存在較大的爭議。法律法規關于“轉包”的強制性管理較多約束的是建筑行業,各大期刊、司法案例以及法學大咖的討論也多以建筑行業為視角。 ...
現實中普遍存在某某單位掛靠某有資質的公司去投標,有資質的公司收取管理費,投標中標后,掛靠單位實際承包施工,或再分包再轉包。實踐中,這種情況很多,但是被依法處罰的并不多,所以很多單位都有一定的僥幸心理。伴隨法制的不斷健全,處罰手段會不斷實施開...
1.勞務分包的法律規定有哪些 以下是一些關于勞務分包的法律規定: 勞務分包的本質屬性是:其分包主體即從事勞務作業的分包人必須具有相應資質;分包指向的對象是完成工程分包的勞務作業而不是分包工程本身。這一本質屬性也是區別專業工程分包和勞務分包...
《最高人民法院》(以下簡稱《解釋》)創設實際施工人概念,旨在保護建設工程施工合同無效情形下實際完成了施工義務的單位或者個人的利益。而在司法實踐中,如何理解實際施工人?今天將為大家分享文章進行分析。法律依據1.《最高人民法院》第一條建設工程施...
【關鍵詞】 建設工程施工合同發包人;承辦人;分包人; 轉包人; 施工資質; 無效; 驗收; 結算; 【要點提示】 承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級,簽訂的建設工程施工合同應屬無效;非法轉包、違法分包建設工程施工合同無效。 ...