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關于建設工程非法轉包違法分包

2023-06-06 11:49發布

關于建設工程非法轉包違法分包

根據《建設工程施工合同解釋(一)》第一條第二款的規定,承包人因轉包、違法分包建設工程與他人簽訂的建設工程施工合同,應當認定無效。

非法轉包

根據《建設工程質量管理條例》第七十八條第三款規定,轉包是指承包單位承包建設工程后,不履行合同約定的責任和義務,將其承包的全部建設工程轉給他人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉給其他單位承包的行為。主要表現為承包人將全部工程轉包他人和將全部工程肢解后以分包的名義轉包給他人兩種形式。
依據《建筑法》第二十八條和《建設工程施工合同解釋(一)》第一條規定,轉包一律非法,一旦被認定為轉包,相應的建設工程合同就應認定無效。

轉包的主要特征表現為,實施轉包的承包人不履行施工合同義務,不履行施工管理、技術指導等責任,將全部合同權利義務轉讓給第三人,以收取高額管理費的方式獲取利益。

轉包行為與掛靠行為類似,轉包人與被掛靠人均是在簽訂合同后將承接建設工程全部由他人實際施工,自己不履行施工合同的全部義務,以管理費名義收取相應利益。二者亦存在區別,掛靠人全程參與項目招投標、簽合同的過程,被掛靠人不實際參與其中;在轉包中,工程項目的前期運作包括簽約均由轉包人負責。轉包中一般依賴轉包人與發包人的關系,掛靠中的工程的承接較依賴于掛靠人與發包人的關系。轉包屬于倒賣行為,往往收取高額的管理費,而掛靠關系收取的掛靠費相對較低。

違法分包

根據《建設工程質量管理條例》第七十八條第二款規定,違法分包是指:(一)總承包單位將建設工程分包給不具備相應資質條件的單位的;(二)建設工程總承包合同中未有約定,又未經建設單位認可,承包單位將其承包的部分建設工程交由其他單位完成的;(三)施工總承包單位將建設工程主體結構的施工分包給其他單位的;(四)分包單位將其承包的建設工程再分包的。

分包是承包人承包工程后將部分工程交由第三人完成的行為,分為合法分包和違法分包。合法分包須滿足主體資質、專業工程等條件,可以分包除主體工程以外的部分工程,且只能一次分包。

分包給不具備資質的單位或者個人、未經約定或者發包人許可分包、分包主體結構施工以及再次分包均屬于違法分包。

勞務分包涉及勞務作業,不涉及專業工程,不應以合同約定或者建設單位認可為效力條件,不受二次分包所限。根據《建設工程施工合同解釋(一)》第五條規定,具有勞務作業法定資質的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務分包合同,當事人請求確認無效的,人民法院依法不予支持。
判斷勞務分包合同效力,應審查勞務作業資質及資質范圍。另外,勞務分包企業只能接受勞務作業分包,不能接受工程分包。


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