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建設工程領域認定轉包的難點

2023-06-06 10:50發布

建設工程領域認定轉包的難點

 (一)轉包人以自己的名義投標,在形式上投標條件符合招標文件要求。在項目投標過程中,從開具介紹信、委托函,到提供營業執照、資質等級證書、信用等級證明等相關手續,以及資格預審文件、商務標和技術標等投標文件都是由轉包人提供的。同時,現場勘察和答疑,開標和評標的參與人員也由轉包人委派。因此,審計時,若僅核實招投標文件及相關資料,將無法發現和認定轉包。

  (二)以轉包人的名義成立項目部,在表面上合同履行主體不變。轉包人在合同簽訂后,將工程項目全部或肢解轉包給其他單位或個人(以下簡稱轉承包人)。轉承包人以轉包人的名義成立項目部,通常轉包方還委派一名項目經理,參與項目管理。項目部以自己的名義對外辦理材料采購、設備租賃、勞務分包、工程計量、款項撥付等業務。從合同簽訂及對外聯系的主體看,合同履行主體仍然是轉包人,因此,給審計認定轉包增加了難度。

  (三)以轉包人的內設機構或聘用人員的身份承包工程,使轉承包方主體身份合法化。為了規避查處,轉包方通常將轉承包方的人員聘用為該單位的員工或分支機構的負責人,并且,采取簽訂內部承包責任書等形式,明確雙方的權利義務,將轉包變成內部承包行為。審計中發現,某機場改擴建項目招投標之前,轉包方將轉承包方的負責人聘為某分公司的經理,該經理以轉包方名義成立某分公司,除了借用轉包人施工資質外,資金和人員都是由其投入和聘用。然后,該分公司以轉包方的名義對外承攬工程,既可達到以假亂真的目的,也給審計認定轉包設置了障礙。

  (四)審計認定轉包的法律法規缺乏可操作性,加大了審計風險。目前,審計認定轉包主要依據《招投標法》、《建筑法》、《合同法》、《建設工程質量管理條例》等法律法規。這些法律法規只是規定了轉包是指承包人將工程全部或肢解后轉包給他人,不履行合同約定的義務。但是,對轉包認定的構成要件,如何區分轉包和分包缺乏具體判定標準。審計認定轉包時,在完成人員管理、工程管理(技術、質量、進度、安全等)、財務管理等相關取證后,具體引用法律法規時,難以對號入座認定轉包,加大了審計風險。

  來源:建設工程法律界


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