“實(shí)際施工人”這一概念在建設(shè)工程領(lǐng)域?qū)乙?jiàn)不鮮，為便于廣大讀者清楚的理解這一概念，將簡(jiǎn)要分享實(shí)際施工人的相關(guān)知識(shí)，主要包含實(shí)際施工人含義、可以實(shí)際施工人主張權(quán)利的情形及如何證明為實(shí)際施工人三方面內(nèi)容。

一、何為“實(shí)際施工人”？

2005年1月1日實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》（現(xiàn)已失效）中第二十六條規(guī)定，實(shí)際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。在該司法解釋中首次提出“實(shí)際施工人”這一概念。

2016年8月24日最高人民法院在關(guān)于統(tǒng)一建設(shè)工程施工合同糾紛中“實(shí)際施工人”的司法認(rèn)定條件的建議的答復(fù)中進(jìn)一步明確，“實(shí)際施工人”是指依照法律規(guī)定被認(rèn)定為無(wú)效的施工合同中實(shí)際完成工程建設(shè)的主體，包括施工企業(yè)、施工企業(yè)分支機(jī)構(gòu)、工頭等法人、非法人團(tuán)體、公民個(gè)人等。提出實(shí)際施工人的概念是為了有效施工合同的承包人、施工人、建筑施工企業(yè)等法定概念相區(qū)分。

2021年1月1日實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋（一）》中規(guī)定，建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第一百五十三條第一款的規(guī)定，認(rèn)定無(wú)效：

（一）承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的；
（二）沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；
（三）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無(wú)效的。

承包人因轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程與他人簽訂的建設(shè)工程施工合同，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第一百五十三條第一款及第七百九十一條第二款、第三款的規(guī)定，認(rèn)定無(wú)效。

綜上所述，“實(shí)際施工人”是特指無(wú)效建設(shè)工程施工合同中的實(shí)際完成工程建設(shè)的承包人，即非法轉(zhuǎn)包、違法分包、借用資質(zhì)、應(yīng)招標(biāo)的建設(shè)工程未招標(biāo)情形下的實(shí)際完成工程建設(shè)的主體。

二、可從哪些方面證明為實(shí)際施工人？

實(shí)際施工人可以突破合同相對(duì)性向與其沒(méi)有合同關(guān)系的發(fā)包人、總承包人提起償還工程欠款的訴訟，對(duì)實(shí)際施工人向與其沒(méi)有合同關(guān)系的轉(zhuǎn)包人、分包人、總承包人、發(fā)包人提起的訴訟，司法審查慎之又慎，故要以實(shí)際施工人名義主張權(quán)利，需要解決實(shí)際施工人身份證明的問(wèn)題，即要提供出有效的證據(jù)證明為該工程的實(shí)際施工人。

司法實(shí)踐中，實(shí)際施工人可以考慮從以下幾個(gè)方面提交證據(jù)：第一，與總包單位之間簽訂的轉(zhuǎn)、分包或掛靠協(xié)議，建設(shè)工程施工合同原件；與各施工班組簽訂的分包協(xié)議、供貨協(xié)議、材料支付款憑證等。第二，應(yīng)提供其掌握的建設(shè)工程履行過(guò)程中的具體班組、施工人員的組成人員、財(cái)產(chǎn)來(lái)源、財(cái)物管理情況，可以證明是否對(duì)施工工地上的人、財(cái)、物沒(méi)有獨(dú)立的支配權(quán)的相關(guān)材料。第三，為履行合同過(guò)程中的銀行證明、現(xiàn)金支票、轉(zhuǎn)賬支票等證據(jù)，以及付款、結(jié)算相關(guān)材料等，用以證明其實(shí)際施工人主體身份。

在此提示，如僅有匯款憑證等有關(guān)證據(jù)僅可以證明有過(guò)匯款行為，而不能由此確定作為匯款方或收款方就是實(shí)際施工人。

三、實(shí)際施工人享有權(quán)利

1.在多重轉(zhuǎn)包且施工合同被認(rèn)定為無(wú)效的情形下，實(shí)際施工人可突破合同相對(duì)性，直接向發(fā)包人主張權(quán)利，但發(fā)包人僅在欠付建設(shè)工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。

2.在轉(zhuǎn)包人或者違法分包人怠于向發(fā)包人行使到期債權(quán)或者與該債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，影響對(duì)實(shí)際施工人實(shí)現(xiàn)到期債權(quán)的，實(shí)際施工人可提起代位權(quán)訴訟，直接向發(fā)包人主張權(quán)利。

法律依據(jù)：

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋（一）》

第四十三條 實(shí)際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。 

實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案第三人，在查明發(fā)包人欠付轉(zhuǎn)包人或者違法分包人建設(shè)工程價(jià)款的數(shù)額后，判決發(fā)包人在欠付建設(shè)工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。 

第四十四條 實(shí)際施工人依據(jù)民法典第五百三十五條規(guī)定，以轉(zhuǎn)包人或者違法分包人怠于向發(fā)包人行使到期債權(quán)或者與該債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，影響其到期債權(quán)實(shí)現(xiàn)，提起代位權(quán)訴訟的，人民法院應(yīng)予支持