作為一項(xiàng)獨(dú)立的案件類型，建設(shè)工程糾紛案件呈現(xiàn)專業(yè)性強(qiáng)、法律關(guān)系復(fù)雜、審理難點(diǎn)多、與社會穩(wěn)定關(guān)系密切等特點(diǎn)，而建設(shè)工程合同就是其中最高發(fā)且最基礎(chǔ)的難點(diǎn)問題。

　　本文梳理了有關(guān)建設(shè)工程合同效力的認(rèn)定問題以及合同無效情形下的審理思路。其中包括建設(shè)工程的審判實(shí)務(wù)中常見的合同無效情形，認(rèn)定思路，無效的幾種法律后果，幫助各位同仁在實(shí)務(wù)操作中逐一擊破爭點(diǎn)。

建設(shè)工程合同無效的情形

《民法通則》第58條規(guī)定，下列民事行為無效：(1)無民事行為能力人實(shí)施的;(2)限制民事行為依法不能獨(dú)立實(shí)施的;(3)一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下所為的;(4)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的;(5)違反法律或者社會公共利益的;(6)經(jīng)濟(jì)合同違反國家指令性計(jì)劃的;(7)以合法形式掩蓋非法目的的。《合同法》第52條規(guī)定，合同無效的情形有：(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;(2)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;(3)以合法形式掩蓋非法目的;(4)損害社會公共利益;(5)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。這是衡量合同無效的一般意義上的規(guī)定，對所有種類的合同均適用。建設(shè)工程施工合同是否無效同樣適用上述標(biāo)準(zhǔn)。在司法實(shí)踐中，導(dǎo)致建設(shè)工程施工合同無效的原因主要集中在以合法形式掩蓋非法目的和違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定兩方面。

　　對于建設(shè)工程施工合同，最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第1條規(guī)定，建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《合同法》第52條第5項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無效：“(一)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的;(二)沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;(三)建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。"第4條規(guī)定：“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。”

　　從上述法律及司法解釋的規(guī)定來看，建設(shè)工程合同是否有效，應(yīng)該從簽約主體(是否有資質(zhì))、簽約的前提條件(是否需要進(jìn)行招標(biāo))、簽約的起由(是否存在非法轉(zhuǎn)包、違法分包)等方面進(jìn)行認(rèn)定。在審理案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)首先從上述幾個(gè)條件人手，一一對照，確定合同的效力，只有正確地認(rèn)定了合同效力，才能正確地進(jìn)行下一步的審理。

　　綜合考慮建設(shè)工程施工合同的特點(diǎn)和實(shí)際情況，無效建設(shè)工程施工合同主要有以下幾類：

　　(一)合同主體不適格

　　建筑施工事關(guān)重大，施工人有無相應(yīng)資質(zhì)關(guān)系到當(dāng)事人的履約能力、施工質(zhì)量等，因此，對主體資格的認(rèn)定應(yīng)列為合同效力認(rèn)定的首位。沒有資質(zhì)、低于相應(yīng)級別資質(zhì)要求或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義訂立的建設(shè)工程施工合同，均為無效合同。我國《建筑法》第13條規(guī)定：“從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計(jì)單位和工程監(jiān)理單位，按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。”該條文明確禁止沒有資質(zhì)或低于最低級別資質(zhì)要求訂立建設(shè)工程施工合同。按照《建筑法》的上述規(guī)定，只有具備相應(yīng)法律資質(zhì)的法人單位才有資格與建設(shè)單位簽訂施工合同，個(gè)人或者不具備相應(yīng)資質(zhì)的法人簽訂的建設(shè)工程施工合同因合同主體不合格而無效。這一類型的建設(shè)工程施工合同的無效屬于違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同無效范疇。實(shí)際上，最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第1條的前2項(xiàng)都是針對合同主體所作的規(guī)定。

　　司法實(shí)踐中，有相當(dāng)一部分施工合同由自然人與發(fā)包方所簽訂，由于自然人均沒有施工資質(zhì)，所以這類合同當(dāng)然應(yīng)認(rèn)定無效。這些案件多發(fā)生在一些個(gè)人的室內(nèi)裝飾合同中，一些當(dāng)事人需要裝修自己的房屋，為節(jié)省成本而委托某些沒有施工資質(zhì)的個(gè)人來進(jìn)行施工，而且雙方僅以口頭約定的方式來履行合同，所以在履約中較易發(fā)生糾紛。

　　(二)違法招標(biāo)、投標(biāo)訂立的建設(shè)工程施工合同或者建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的建設(shè)工程施工合同

　　在招投標(biāo)方面，這一點(diǎn)在案件審理中較易被忽略，由于目前并非所有的建設(shè)工程都需要招投標(biāo)，所以當(dāng)事人間簽訂了建設(shè)施工合同，若忽略了招投標(biāo)環(huán)節(jié)，則易發(fā)生合同效力的錯誤認(rèn)定問題，所以在審理中要熟練運(yùn)用招標(biāo)投標(biāo)法的相關(guān)規(guī)定。《招標(biāo)投標(biāo)法》第3條規(guī)定：“在以下建設(shè)項(xiàng)目包括的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，必須進(jìn)行招標(biāo)：1.大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項(xiàng)目;2.全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項(xiàng)目;3.使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項(xiàng)目。”從上述規(guī)定來看，需要進(jìn)行招投標(biāo)的建設(shè)工程項(xiàng)目僅限于幾個(gè)特殊的類型，因此對這些規(guī)定而言，也較易掌握。另外，《招標(biāo)投標(biāo)法》第50條、第52條、第53條、第54條、第55條、第57條規(guī)定了導(dǎo)致中標(biāo)無效的6種情形，這些情形主要存在于招投標(biāo)過程中招投標(biāo)人互相串通、弄虛作假等行為，若中標(biāo)無效，則當(dāng)事人由此而簽訂的建設(shè)工程施工合同也必然無效。建設(shè)工程施工合同除不宜進(jìn)行招標(biāo)、投標(biāo)外，應(yīng)當(dāng)依法以招標(biāo)、投標(biāo)的方式訂立。招標(biāo)、投標(biāo)方式是訂立建筑工程施工合同的基本方式。

　　違法招標(biāo)、投標(biāo)導(dǎo)致建設(shè)工程施工合同無效又分很多種情形，具體表現(xiàn)為：應(yīng)當(dāng)招標(biāo)的工程而未招標(biāo)的;招標(biāo)人泄露標(biāo)底的;投標(biāo)人串通作弊、哄抬標(biāo)價(jià)，致使定標(biāo)困難或無法定標(biāo)的;招標(biāo)人與個(gè)別投標(biāo)人惡意串通，內(nèi)定投標(biāo)人的;國家重點(diǎn)建設(shè)項(xiàng)目及大型建設(shè)項(xiàng)目公開招標(biāo)的，其投標(biāo)單位少于三家議標(biāo)，其投標(biāo)單位少于兩家的。這些導(dǎo)致建設(shè)工程施工合同無效的事由均可以歸屬于欺詐、惡意串通、合法形式掩蓋非法目的、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定等，以上述形式簽訂的建設(shè)工程施工合同均屬于無效合同。

　　(三)違法分包、轉(zhuǎn)包的建設(shè)工程施工合同

　　我國《建筑法》第24條規(guī)定，禁止將建筑工程肢解發(fā)包。《合同法》第272條有關(guān)于禁止違法分包、轉(zhuǎn)包的規(guī)定。違反上述規(guī)定的建設(shè)工程施工合同無效。對于分包、轉(zhuǎn)包行為，《建筑法》第28條規(guī)定，禁止承包單位違法轉(zhuǎn)包、肢解分包。一些承包人為了獲取更大的利益，將其承包的工程分解成各部分小工程，分包給其他施工人，這種行為實(shí)際上構(gòu)成了肢解分包;或者承包人將其所承建的所有工程都轉(zhuǎn)包給他人，形成了轉(zhuǎn)包行為。在案件審理過程中，要審查清楚簽訂建設(shè)工程合同的各方當(dāng)事人在整個(gè)建設(shè)工程中的地位，確定正確的發(fā)包方、承包方、分包方、轉(zhuǎn)包方等，以便正確認(rèn)定合同效力。

　　對承包人的轉(zhuǎn)包、分包行為如何正確界定，《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》對此作了專門規(guī)定。該條例第78條規(guī)定，本條例所稱肢解發(fā)包，是指建設(shè)單位將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包單位完成的建設(shè)工程分解成若干部分發(fā)包給不同的承包單位的行為。建設(shè)工程中可以分包，但不得違反法律的有關(guān)規(guī)定。根據(jù)上述條例的規(guī)定，違法分包是指下列行為：(1)總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的;(2)建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的;(3)施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的;(4)分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。

　　從上述法律條文來看，違法分包行為主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：發(fā)包人將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包人完成的建設(shè)工程肢解成若干部分后分包給幾個(gè)承包人;承包人未經(jīng)發(fā)包人同意，將自己承包的工程全部或部分地分包給第三人;承包人將其承包的工程分包給不具有相應(yīng)資質(zhì)等級的第三人;分包的第三人將其分包的工程再次分包的;承包人將主體結(jié)構(gòu)的施工工作分包給第三人;承包人將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人;承包人將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。

　　除了違法分包外，非法轉(zhuǎn)包也一直是建設(shè)工程實(shí)務(wù)中比較普遍的現(xiàn)象。《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第78條第3款規(guī)定：“本條例所稱轉(zhuǎn)包，是指承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給他人承包的行為。"因此轉(zhuǎn)包的定義可以概括為，承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給第三人或者將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給第三人承包的行為。其特征為：(1)轉(zhuǎn)包人不履行建設(shè)工程合同全部義務(wù)，不履行施工、管理、技術(shù)指導(dǎo)等技術(shù)經(jīng)濟(jì)責(zé)任。 (2)轉(zhuǎn)包人將合同權(quán)利與義務(wù)全部轉(zhuǎn)讓給轉(zhuǎn)承包人。

　　在工程被違法轉(zhuǎn)包后，轉(zhuǎn)包人并非退出原合同關(guān)系，其本質(zhì)屬性是，轉(zhuǎn)包人不履行原合同中全部的建設(shè)工程任務(wù)，而由轉(zhuǎn)承包人完成原合同中約定的全部建設(shè)工程任務(wù)，在轉(zhuǎn)包人不退出原合同關(guān)系的前提下，轉(zhuǎn)承包人與原合同的發(fā)包人建立了新的事實(shí)合同關(guān)系。

　　在司法實(shí)踐中，轉(zhuǎn)包往往表現(xiàn)為，轉(zhuǎn)包人在承接建設(shè)工程后并不成立項(xiàng)目部，也不派駐管理人員和技術(shù)人員在施工現(xiàn)場進(jìn)行管理和技術(shù)指導(dǎo)。法官在審理案件時(shí)，如果核實(shí)查清進(jìn)行實(shí)際工程建設(shè)的單位不是承包人而是承包人以外的第三人，承包人也沒有為工程項(xiàng)目成立項(xiàng)目部，也未在施工現(xiàn)場派駐管理人員和技術(shù)人員進(jìn)行現(xiàn)場管理和技術(shù)指導(dǎo)，施工現(xiàn)場的管理人員和技術(shù)人員均隸屬于承包人以外的第三人，則基本可以認(rèn)定承包人的行為為非法轉(zhuǎn)包。

　　(四)關(guān)于墊資條款的效力

　　最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第6條規(guī)定：“當(dāng)事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的，應(yīng)予支持，但是約定的利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。當(dāng)事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。當(dāng)事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予支持。”法官在審理涉及墊資問題的案件時(shí)，首先應(yīng)對合同效力進(jìn)行判定。只有在判定合同是否有效的基礎(chǔ)上，才能正確審理好墊資糾紛。在涉及建設(shè)工程合同無效時(shí)，如果該合同尚未履行完畢，雙方當(dāng)事人即發(fā)生糾紛，而在訴訟過程中，雙方均要求繼續(xù)履約的，法官應(yīng)當(dāng)要求雙方先修訂原先的無效合同，使之變?yōu)橛行?如對已無履行可能和履行必要的無效合同，則應(yīng)當(dāng)對已投入部分進(jìn)行審計(jì)，而后根據(jù)審計(jì)結(jié)論以無效原則來進(jìn)行判定。若合同有效，則應(yīng)按上述司法解釋第6條之規(guī)定，遵從當(dāng)事人合同中的約定，有約定利息的，按利息判決，無約定利息，則對當(dāng)事人主張的利息損失不予支持。

　　建設(shè)工程施工合同無效的法律后果

　　合同被確認(rèn)無效后，將導(dǎo)致合同自始無效，即自合同成立時(shí)起就無效，而不是從合同被確認(rèn)無效之時(shí)起無效;即使當(dāng)事人在事后予以追認(rèn)，也不能使這類合同生效。一旦合同被確認(rèn)無效后，合同關(guān)系不再存在，原合同對當(dāng)事人不再具有約束力，當(dāng)事人不再享有和承擔(dān)原合同規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)，不能產(chǎn)生當(dāng)事人所預(yù)期的法律后果。建設(shè)工程施工合同同樣如此。當(dāng)然，建設(shè)工程施工合同被認(rèn)定無效后，在當(dāng)事人之間不產(chǎn)生合同責(zé)任，并不意味著當(dāng)事人之間不產(chǎn)生其他民事責(zé)任。我國《民法通則》第61條規(guī)定：“民事行為被確認(rèn)無效或者被撤銷后，當(dāng)事人因該行為取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)返還給受損失的一方。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。"我國《合同法》第58條也作了類似規(guī)定。這樣規(guī)定的依據(jù)就是不當(dāng)?shù)美途喖s過失兩種責(zé)任。返還財(cái)產(chǎn)基于不當(dāng)?shù)美r償損失基于締約過失。無效建設(shè)工程施工合同的法律后果也不例外，但也有其獨(dú)特的地方，即基于無效建設(shè)工程施工合同取得的財(cái)產(chǎn)的處理和普通無效合同有著很大的差別。最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第2條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。”對上述法律和司法解釋的規(guī)定，我們認(rèn)為應(yīng)從以下幾個(gè)方面具體分析：

　　(一)建設(shè)工程施工合同訂立后尚未履行前被確認(rèn)無效的處理

　　建設(shè)工程施工合同在尚未履行前被確認(rèn)無效的，雙方當(dāng)事人均不能再繼續(xù)履行。此時(shí)，無效建設(shè)工程施工合同便按照締約過失來處理，即由有過錯的一方賠償另一方因合同無效而造成的損失，雙方均有過錯的，依照過錯大小承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，已獲得財(cái)產(chǎn)的一方應(yīng)當(dāng)返還給另一方。

　　無效建設(shè)工程施工合同賠償責(zé)任的確定要符合三個(gè)構(gòu)成要件：第一，損害事實(shí)存在。所謂損害事實(shí)的存在，是指當(dāng)事人因合同無效而遭受的損失。受損害的一方當(dāng)事人應(yīng)對其損害事實(shí)負(fù)舉證責(zé)任，如果受損害一方對其損失不能舉證證明，則對其要求過錯方承擔(dān)賠償責(zé)任的請求，法院不能予以支持。一般情況下，實(shí)際損失包括簽訂和履行合同過程中所受的損失，如為合同簽訂以及履行施工所做的進(jìn)場準(zhǔn)備、所進(jìn)行的投入等。第二，當(dāng)事人存在過錯。在無效建設(shè)工程施工合同中，當(dāng)事人過錯的表現(xiàn)形式有多種形式，如違反現(xiàn)行法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，在招投標(biāo)中采取違法的手段等。在確定當(dāng)事人有過錯時(shí)要注意三種情況：一是雙方均有過錯時(shí)，應(yīng)判令當(dāng)事人各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，不能簡單地進(jìn)行過錯相抵;二是一方有過錯時(shí)，除了自行承擔(dān)其損失外，還要承擔(dān)無過錯方的實(shí)際損失;三是雙方故意或一方故意訂立違法或違反公序良俗的合同而給自己造成的損失只能由自己承擔(dān)。即使雙方遭受了損失，任何一方也不得請求對方賠償損失。第三，過錯行為與損害事實(shí)之間存在因果關(guān)系，即該損害事實(shí)是由當(dāng)事人的過錯所引起的。

　　(二)建設(shè)工程施工合同所約定的工程已經(jīng)開工但尚未完工時(shí)被確認(rèn)無效的處理

　　這種情況較上一種情況復(fù)雜。在審理中，我們認(rèn)為一般按照下列原則處理：

　　第一，合同被確認(rèn)無效后，應(yīng)當(dāng)立即停止履行。無效建設(shè)工程施工合同自始無效，雙方均不能再按照合同約定履行。

　　第二，恢復(fù)原狀或折價(jià)補(bǔ)償。按照一般無效合同的處理原則，當(dāng)建設(shè)工程施工合同被確認(rèn)無效后，應(yīng)采取的恢復(fù)原狀從表面而言，應(yīng)該是施工方已經(jīng)完成的部分工程應(yīng)該拆除，建設(shè)方支付的工程款應(yīng)該由施工方返還。但在具體操作中，我們不可能簡單地按照上述原則判令返還，應(yīng)區(qū)分不同的情況處理。

　　一是已完成部分工程質(zhì)量低劣，無法彌補(bǔ)質(zhì)量缺陷，存在安全隱患的，按照一般無效合同的處理原則比較合理，已經(jīng)完成部分工程應(yīng)該拆除，建設(shè)方支付的工程款應(yīng)該返還。

　　二是已完成部分工程質(zhì)量合格或者能夠以較小的代價(jià)彌補(bǔ)工程質(zhì)量缺陷的，應(yīng)該折價(jià)補(bǔ)償。如果仍按照拆除工程、返還工程款的方式處理，過于機(jī)械，會造成人為浪費(fèi)。在實(shí)踐中折價(jià)補(bǔ)償就是將完成建設(shè)工程歸建設(shè)方所有，施工方所付出的勞動由建設(shè)方折價(jià)補(bǔ)償給施工方，折價(jià)時(shí)應(yīng)該按照合同約定的工程價(jià)款比例折價(jià)，即根據(jù)最高人民法院司法解釋的規(guī)定，按照當(dāng)事人的合同約定支付相應(yīng)的工程價(jià)款。

　　三是建設(shè)工程嚴(yán)重違反規(guī)劃，在不應(yīng)該建設(shè)的區(qū)域或時(shí)間范圍進(jìn)行建設(shè)，這樣的建設(shè)工程施工合同無論工程質(zhì)量是否合格，均應(yīng)該拆除所建工程和返還所支付的工程款。最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第3條規(guī)定，建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，按以下情形分別處理：(1)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持;(2)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人請求支付工程價(jià)款的，不予支持。該條文對于未履行完畢的無效合同同樣適用。

　　第三，賠償損失。損失主要包括為準(zhǔn)備簽訂、履行合同支出的費(fèi)用和簽訂以及履行合同過程中支出的費(fèi)用，包括直接費(fèi)用和間接費(fèi)用。但這里仍需要分清以下幾種情況：一是已建工程應(yīng)該拆除，而建設(shè)方存在過錯的，建設(shè)方對自己的損失自負(fù)，同時(shí)應(yīng)該賠償施工方施工工程中支付的人工費(fèi)、材料費(fèi)等實(shí)際支出費(fèi)用;如果是施工方存在過錯的，施工方對自己的損失自負(fù)，同時(shí)要賠償建設(shè)方材料費(fèi)等實(shí)際支出的費(fèi)用。雙方都有過錯的，按過錯大小各自承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任。二是已建的部分工程質(zhì)量合格或可以彌補(bǔ)工程缺陷時(shí)，這時(shí)的賠償范圍就僅限于工程材料和人工外的實(shí)際支出費(fèi)用和維修費(fèi)用，仍然按照過錯大小和比例承擔(dān)責(zé)任。

　　(三)建設(shè)工程施工合同已經(jīng)履行完畢后被確認(rèn)無效的處理

　　此種情況應(yīng)按照最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第2條和第3條的規(guī)定處理。該司法解釋第2條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。”第3條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，按照以下情形分別處理：(一)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持;(二)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人請求支付工程價(jià)款的，不予支持。因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。”根據(jù)上述規(guī)定，我們認(rèn)為，對建設(shè)工程施工合同已經(jīng)履行完畢后被確認(rèn)無效的處理方式是：

　　第一，建設(shè)工程施工合同已經(jīng)履行完畢后，建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，建設(shè)方應(yīng)該參照合同約定支付施工方工程價(jià)款，但仍應(yīng)追究雙方的其他相應(yīng)法律責(zé)任，否則這種情況就和有效的建設(shè)工程施工合同無任何區(qū)別了。

　　第二，建設(shè)工程施工合同已經(jīng)履行完畢后，建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，要分兩種情況給予不同處理：

　　一是維修后建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，建設(shè)方仍應(yīng)參照合同約定支付建設(shè)方工程款，但建設(shè)方應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的維修義務(wù)，或自己維修，或負(fù)擔(dān)建設(shè)方維修費(fèi);

　　二是維修后建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，建設(shè)方不支付施工方工程款，對此損失由施工方自行承擔(dān)。同時(shí)按照雙方的過錯及過錯大小對其他損失承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。這里的其他損失包括簽訂、履行合同和合同被確認(rèn)無效后的后續(xù)費(fèi)用，如拆除質(zhì)量不合格的建筑物的費(fèi)用、工程延期費(fèi)用、材料費(fèi)等。

　　(四)建筑工程施工合同被確認(rèn)無效后，如果該合同屬于損害國家、集體或者第三人利益情形的，應(yīng)收繳財(cái)產(chǎn)

　　我國《合同法》第59條規(guī)定：“當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。”我們認(rèn)為，關(guān)于應(yīng)收繳財(cái)產(chǎn)的范圍應(yīng)該是當(dāng)事人因訂立、履行無效建設(shè)工程施工合同而取得的利益或者利潤，這是由無效合同的法律性質(zhì)所決定的。無效合同最基本的法律后果就是恢復(fù)原狀，恢復(fù)到合同簽訂以前的狀態(tài)，當(dāng)不能恢復(fù)時(shí)就要折價(jià)補(bǔ)償，當(dāng)產(chǎn)生其他損失時(shí)就要按照過錯承擔(dān)賠償責(zé)任。基于此，當(dāng)該合同屬于損害國家利益時(shí)，所獲得的利益應(yīng)收繳歸國家所有;如果是損害集體或者第三人利益的，則其所獲得的利益應(yīng)返還集體和個(gè)人。因此，收繳的財(cái)產(chǎn)范圍應(yīng)限制在所獲利益或利潤，不能擴(kuò)大到其他財(cái)產(chǎn)。