概念

入境發(fā)展黑社會(huì)組織罪，是指境外的黑社會(huì)組織的人員到中華人民共和國境內(nèi)發(fā)展組織成員的行為。

構(gòu)成要件

客體要件

本罪侵犯的客體是社會(huì)公共秩序。

客觀要件

本罪在客觀方面表現(xiàn)為境外的黑社會(huì)組織到我國境內(nèi)發(fā)展組織成員的行為。境外的黑社會(huì)組織，既包括外國的黑社會(huì)組織，也包括臺(tái)灣、香港、澳門地區(qū)的黑社會(huì)組織。所謂 

"發(fā)展組織成員"，是指通過引誘、拉攏、腐蝕、強(qiáng)迫、威脅、暴力、賄賂等手段為自己所在黑社會(huì)組織糾集、吸收成員的行為。

犯本罪又有其他犯罪行為的，分別定罪，實(shí)行數(shù)罪并罰。

主體要件

本罪的主體為特殊主體，即境外的黑社會(huì)組織的人員。所謂境外的黑社會(huì)組織，是指中華人民共和國境外的黑社會(huì)組織，包括外國的黑社會(huì)組織和臺(tái)、港、澳地區(qū)的黑社會(huì)組織，如意大利、美國的黑手黨、日本的山口組、臺(tái)灣的竹聯(lián)幫，等等。

主觀要件

本罪在主觀方面是故意。即行為人為了發(fā)展、壯大自己所在的黑社會(huì)組織而通過各種手段發(fā)展組織成員。

認(rèn)定

區(qū)分入境發(fā)展黑社會(huì)組織罪與非罪

區(qū)分罪與非罪，要把握以下幾點(diǎn)：

1、本罪既遂、未遂及預(yù)備形態(tài)的界限

本罪為行為犯，行為人實(shí)施發(fā)展、吸收他人為黑社會(huì)組織成員的行為，他人按其意圖加入了該組織，則構(gòu)成本罪既遂。行為人實(shí)施了發(fā)展行為，即向發(fā)展對象表明了讓之加入的意圖，但發(fā)展對象不愿加入或在加入前即被查獲的，屬于意志以外的原因未能得逞，乃為未遂。行為人只是為發(fā)展行為作準(zhǔn)備，如組織不特定的人員進(jìn)行宣傳、介紹，并未表明讓他人加入的主觀意圖的，則屬預(yù)備。對于未遂犯、預(yù)備犯，如果具有自首、立功等表現(xiàn)，情節(jié)顯著輕微危害不大的，依照刑法第13條的規(guī)定，可不以犯罪論處。

2、關(guān)于未成年人

境外黑社會(huì)性質(zhì)組織中的年滿14周歲未滿16周歲的成員在境內(nèi)發(fā)展黑社會(huì)組織成員的，不能以本罪論處。如果在發(fā)展成員的同時(shí)又組織、領(lǐng)導(dǎo)進(jìn)行故意殺人、故意傷害致人重傷或死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒等8種罪行的，應(yīng)單獨(dú)以這8種犯罪行為所觸犯的罪名追究其刑事責(zé)任。

3、入境內(nèi)進(jìn)行其他犯罪

境外黑社會(huì)組織成員進(jìn)入境內(nèi)進(jìn)行其他犯罪，而未實(shí)施本罪發(fā)展成員行為的，應(yīng)以他罪依法追究行為人的刑事責(zé)任。

4、組織成員入境發(fā)展成員

境外非黑社會(huì)組織成員入境發(fā)展成員如發(fā)展恐怖組織、邪教組織成員，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)以組織恐怖組織罪，組織會(huì)道門、邪教組織破壞法律實(shí)施罪，組織會(huì)道門、邪教組織致人死亡罪等定罪處罰。

區(qū)分本罪與其他罪

1、本罪與組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪的界限。主要是： (1)主體不同。本罪的主體為一般主體，年滿16周歲具有刑事責(zé)任能力的自然人，不論何人，均可構(gòu)成本罪;后罪的主體則為特殊主體，只有境外黑社會(huì)組織中的年滿16周歲具有刑事責(zé)任能力的自然人才能構(gòu)成其罪。(2)行為方式不同。本罪的行為方式為在境內(nèi)為境外黑社會(huì)組織發(fā)展成員，是境外黑社會(huì)組織中的組織行為的一部分，與境外黑社會(huì)組織相聯(lián)系，意在擴(kuò)充境外黑社會(huì)組織在境內(nèi)的勢力等;后罪的行為為組織、領(lǐng)導(dǎo)或參加黑社會(huì)性質(zhì)組織的行為，不僅包括發(fā)展成員的行為，而包括組建、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會(huì)性質(zhì)組織的行為。 (3)行為的地點(diǎn)要求不同。本罪行為必須發(fā)生在境內(nèi)，即在我國大陸內(nèi)，不在我國大陸內(nèi)發(fā)展黑社會(huì)組織成員的，不構(gòu)成本罪;后罪的行為則沒有限制。既可以發(fā)生在境內(nèi)，又可以發(fā)生在境外。我國公民組織、領(lǐng)導(dǎo)或者參加黑社會(huì)性質(zhì)組織后又在境外發(fā)展成員，或者領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會(huì)性質(zhì)組織在境外進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)的，仍然構(gòu)成其罪。(4)行為對象不同。本罪行為對象是欲發(fā)展成為黑社會(huì)組織的成員;后罪的對象對組織、領(lǐng)導(dǎo)行為則是黑社會(huì)性質(zhì)組織，包括其中的人員和事務(wù)。(5)與境外黑社會(huì)組織是否聯(lián)系不同。本罪必然要求與境外黑社會(huì)組織相聯(lián)系，受其領(lǐng)導(dǎo)與指揮;后罪則不要求與境外黑社會(huì)組織相聯(lián)系，等等。入境發(fā)展黑社會(huì)組織，如果形成相當(dāng)規(guī)模，如組織了有一定人員參加的境外黑社會(huì)性質(zhì)的分支機(jī)構(gòu)，對于發(fā)展者，以本罪治罪毫無疑問。沒有實(shí)施發(fā)展成員的領(lǐng)導(dǎo)者、參加者，不按本罪定罪處罰。

2、行為人實(shí)施本罪行為的同時(shí)又進(jìn)行其他犯罪活動(dòng)的，根據(jù)刑法第294條第3款規(guī)定，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。司法實(shí)踐中，有的境外黑社會(huì)組織成員入境發(fā)展黑社會(huì)成員，采用暴力方法威逼的，如故意傷害其親人逼其就范的，或者在發(fā)展對象不從時(shí)將之加以殺害的，又觸犯故意殺人罪、故意傷害罪等，對之，有的認(rèn)為應(yīng)按牽連犯從一重罪處斷，不實(shí)行并罰。我們認(rèn)為，行為人入境發(fā)展黑社會(huì)組織的目的，最終是通過進(jìn)行其他犯罪以獲取經(jīng)濟(jì)利益，發(fā)展行為與后來實(shí)施的犯罪行為之間具有牽連關(guān)系，如果法律沒有規(guī)定，按照牽連犯的處罰原則可以擇重罪處處罰，但刑法已經(jīng)明確規(guī)定，犯本罪又有其他犯罪行為的，應(yīng)當(dāng)實(shí)行并罰，從而排斥了牽連犯處罰原則的適用。同樣，在發(fā)展成員時(shí)采用殺人、傷害等暴力方法促成其他罪的，雖然存在牽連關(guān)系，但基于刑法明文規(guī)定，因此，也應(yīng)實(shí)行數(shù)罪并罰，不應(yīng)擇一重罪論處。其實(shí)，刑法之所以明確規(guī)定這種情況要實(shí)行并罰，就是要排除牽連犯處罰原則的適用。有牽連關(guān)系，不論其他犯罪行為是在發(fā)展行為的前還是后，都應(yīng)依照刑法規(guī)定實(shí)行并罰，不能僅僅理解只對發(fā)展后的牽連犯罪行為進(jìn)行并罰。

立案標(biāo)準(zhǔn)

根據(jù)刑法第294條第2款的規(guī)定，境外的黑社會(huì)組織人員到中華人民共和國境內(nèi)發(fā)展組織成員的，應(yīng)當(dāng)立案。

本罪是行為犯，只要境外的黑社會(huì)組織的人員到中華人民民共和國境內(nèi)發(fā)展組織成員的，原則上就構(gòu)成犯罪，應(yīng)當(dāng)立案追究。

量刑標(biāo)準(zhǔn)

犯本罪的，處三年以上十年以下有期徒刑。

司法解釋

[刑法條文]

第二百九十四條第二款、第三款 境外的黑社會(huì)組織的人員到中華人民共和國境內(nèi)發(fā)展組織成員的，處三年以上十年以下有期徒刑。 

犯前兩款罪又有其他犯罪行為的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。 

[司法解釋] 

最高人民法院《關(guān)于審理黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（2000．12．5 法釋 ｛2000｝ 42號(hào)） 

第二條 刑法第二百九十四條第二款規(guī)定的“發(fā)展組織成員”，是指將境內(nèi)、外人員吸收為該黑社會(huì)組織成員的行為。對黑社會(huì)組織 成員進(jìn)行內(nèi)部調(diào)整等行為，可視為“發(fā)展組織成員”。 港、澳、臺(tái)黑社會(huì)組織到內(nèi)地發(fā)展組織成員的，適用刑法第二百九十四條第二款的規(guī)定定罪處罰。 

第三條 組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會(huì)性質(zhì)的組織又有其他犯罪行為的，根據(jù)刑法第二百九十四條第三款的規(guī)定，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰；對于黑社會(huì)性質(zhì)組織的組織者、領(lǐng)導(dǎo)者，應(yīng)當(dāng)按照其所組織、領(lǐng)導(dǎo)的黑社會(huì)性質(zhì)組織所犯的全部罪行處罰；對于黑社會(huì)性質(zhì)組織的參加者，應(yīng)當(dāng)按照其所參與的犯罪處罰。 

對于參加黑社會(huì)性質(zhì)的組織，沒有實(shí)施其他違法犯罪活動(dòng)的，或者受蒙蔽、脅迫參加黑社會(huì)性質(zhì)的組織，情節(jié)輕微的，可以不作為犯罪處理。 

第七條 對黑社會(huì)性質(zhì)組織和組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會(huì)性質(zhì)組織的犯罪分子聚斂的財(cái)物及其收益，以及用于犯罪的工具等，應(yīng)當(dāng)依法追繳、沒收。 

[立法解釋] 

全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)討論了刑法第二百九十四條第一款規(guī)定的“黑社會(huì)性質(zhì)的組織”的含義問題，解釋如下：

刑法第二百九十四條第一款規(guī)定的“黑社會(huì)性質(zhì)的組織”應(yīng)當(dāng)同時(shí)具備以下特征：

（一）形成較穩(wěn)定的犯罪組織，人數(shù)較多，有明確的組織者、領(lǐng)導(dǎo)者，骨干成員基本固定；

（二）有組織地通過違法犯罪活動(dòng)或者其他手段獲取經(jīng)濟(jì)利益，具有一定的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，以支持該組織的活動(dòng)；

（三）以暴力、威脅或者其他手段，有組織地多次進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)，為非作惡，欺壓、殘害群眾；

（四）通過實(shí)施違法犯罪活動(dòng)，或者利用國家工作人員的包庇或者縱容，稱霸一方，在一定區(qū)域或者行業(yè)內(nèi)，形成非法控制或者重大影響，嚴(yán)重破壞經(jīng)濟(jì)、社會(huì)生活秩序。（2002年4月28日第九屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十七次會(huì)議通過）　

法律意見

被逮捕前可以做什么

(一)【自首】建議盡快向公安機(jī)關(guān)投案自首，且如實(shí)供述自己的行為。自首是法定的可以減輕或者從輕處罰的，其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。

(二)【積極配合】應(yīng)當(dāng)配合相關(guān)機(jī)關(guān)，如實(shí)回答案件相關(guān)問題，且不袒護(hù)他人，對與本案無關(guān)的問題，可以拒絕回答。

(三)【坦白案情】 在交代案情時(shí)，行為人可以說明案件發(fā)生后采取了哪些積極措施去挽回被害人的損失。

(四)【訴訟權(quán)利】若有侵犯公民訴訟權(quán)利和人身侮辱的行為，有提出控告的權(quán)利。

被公安機(jī)關(guān)逮捕后可以做什么

(一)【程序合法】如果被采取強(qiáng)制措施(如：拘留、逮捕等)超過法定期限(拘留最長不得超過37天、逮捕后被羈押期限不得超過2個(gè)月)的，可以要求解除強(qiáng)制措施。

(二)【刑事會(huì)見】如果在偵查階段，那么僅有律師能夠進(jìn)行會(huì)見，所以可以在偵查階段便委托律師介入，了解清楚案情，弄清楚違反的法律法規(guī)，避免因?yàn)椴涣私獬绦蚝头煞ㄒ?guī)而造成更壞的后果。

(三)【取保候?qū)彙咳绻加袊?yán)重疾病，生活不能自理或者正在懷孕、哺乳自己的孩子的，符合取保候?qū)彈l件，可以申請取保候?qū)彙?/p>

庭審階段

(一) 【回避】如果發(fā)現(xiàn)參與審理的法官、書記員、陪審員和案件有關(guān)系，那么可以提出申請，讓他們回避。

(二) 【訴訟權(quán)利/人格權(quán)】對于司法工作人員侵犯其合法的訴訟權(quán)利(如自由辯論的權(quán)利)和有人身侮辱的行為，可以向法庭提出控告。

(三) 【質(zhì)證權(quán)利】參與法庭審理的過程中，可以了解被指控的犯罪事實(shí)和證據(jù)。

(四) 【質(zhì)證環(huán)節(jié)】對于未到庭的證人證言，鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄的內(nèi)容，可以提出自己的意見。

(五) 【自我辯護(hù)權(quán)利的行使】有權(quán)參與法庭辯論，并進(jìn)行最后陳述。

(六) 【遵守庭審規(guī)則】在參與庭審的過程中，要遵守法庭規(guī)則，對司法人員依法進(jìn)行的訴訟活動(dòng)給予配合。

華律提醒：

【律師介入】案情過于復(fù)雜或者自己難以應(yīng)付的，行為人可以委托律師代為處理，經(jīng)濟(jì)狀況不允許的，可以申請法律援助。