（一）破產(chǎn)抵銷權(quán)之意義

破產(chǎn)法上的抵銷權(quán)（簡稱破產(chǎn)抵銷權(quán)），是指債權(quán)人在破產(chǎn)申請受理前對債務(wù)人即破產(chǎn)人負有債務(wù)的，無論是否已到清償期限、標的是否相同，均可在破產(chǎn)財產(chǎn)最終分配確定前向管理人主張相互抵銷的權(quán)利。我國新《企業(yè)破產(chǎn)法》（下稱新破產(chǎn)法）第40條規(guī)定：“債權(quán)人在破產(chǎn)申請受理前對債務(wù)人負有債務(wù)的，可以向管理人主張抵銷。”此即破產(chǎn)抵銷權(quán)。

抵銷權(quán)本是民法上的權(quán)利，但其運用于破產(chǎn)程序中對維護債權(quán)人的權(quán)益具有重要的意義，可在債務(wù)人喪失清償能力的情況下使其債權(quán)在抵銷的范圍內(nèi)得到全額、優(yōu)先清償。破產(chǎn)法上的抵銷制度，是破產(chǎn)債權(quán)只能依破產(chǎn)程序受償?shù)睦狻Ｔ谄飘a(chǎn)程序中承認抵銷權(quán)的理由，“一是抵銷制度是為了擔負擔保性功能，通過行使抵銷權(quán)，而不根據(jù)破產(chǎn)手續(xù)就能優(yōu)先得到清償；二是如果不允許抵銷，就會產(chǎn)生不公平的現(xiàn)象，即：自己欠破產(chǎn)財團的債務(wù)，被要求作出全面地履行；與此相對，自己擁有的債權(quán)則作為破產(chǎn)債權(quán)，只能受到按比例的平均的分配（清償）”[1].相同的當事人之間，同樣的債權(quán)卻處于不平等的清償?shù)匚唬羞`公平原則。所以，基于“自然的公平”原則，一些國家在破產(chǎn)法中專門設(shè)立了破產(chǎn)抵銷權(quán)，以保障破產(chǎn)債權(quán)人的上述權(quán)益。

也有的國家不允許進行破產(chǎn)抵銷，如法國、比利時、盧森堡等國。反對破產(chǎn)抵銷的觀點認為，破產(chǎn)抵銷的作用在于使享有抵銷權(quán)的債權(quán)人實際上達到擔保其債權(quán)實現(xiàn)的目的，這違背了按比例分配債務(wù)人財產(chǎn)的原則，因為享有抵銷權(quán)的債權(quán)人通過抵銷得到了對其債權(quán)的充分償付，這使得抵銷類似于一種未公開的擔保權(quán)，對其他債權(quán)人而言是不公平的[2].所以這些國家的立法原則上是禁止破產(chǎn)抵銷的，但其禁止的范圍主要限定在兩個相互獨立的請求權(quán)之間，對于一些相互關(guān)聯(lián)的特殊交易形成的交叉?zhèn)鶛?quán)往往也是允許抵銷的。如否定破產(chǎn)抵銷的法國，也允許保險費與保險金的抵銷，以及破產(chǎn)人所交付貨物的應(yīng)收價款與遲延履行或瑕疵履行產(chǎn)生的損害賠償權(quán)的抵銷[3].我國破產(chǎn)法允許破產(chǎn)抵銷。

（二）破產(chǎn)抵銷權(quán)之特點

抵銷是交叉?zhèn)鶛?quán)人的特有權(quán)利。在破產(chǎn)程序中，可用于抵銷的債權(quán)債務(wù)，均應(yīng)是當事人無爭議，或得到司法、仲裁生效裁判確認的。而且允許破產(chǎn)抵銷的債務(wù)，應(yīng)是債權(quán)人在破產(chǎn)申請受理前對債務(wù)人即破產(chǎn)人的債務(wù)。超過訴訟時效的自然債權(quán)不得主張破產(chǎn)抵銷。

為適應(yīng)破產(chǎn)程序之特點、保證對債權(quán)人的公平清償，破產(chǎn)法對民法中的抵銷權(quán)加以適當?shù)臄U張或限制，形成破產(chǎn)法上的抵銷權(quán)，并產(chǎn)生一些不同于民法抵銷權(quán)的特點。《合同法》第99條第1款規(guī)定：“當事人互負到期債務(wù)，該債務(wù)的標的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或合同性質(zhì)不得抵銷的除外。”該法第100條規(guī)定：“當事人互負債務(wù)，標的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。”除此之外，民法上的抵銷權(quán)，對相互抵銷的債權(quán)成立的時間、性質(zhì)等無特殊限制。對民法或合同法上規(guī)定可撤銷的合同，享有民法上撤銷權(quán)的一方可以主張抵銷（視為其放棄撤銷權(quán)），對方當事人無抵銷權(quán)。

破產(chǎn)法上抵銷權(quán)的構(gòu)成則有所不同，上述一些限制可能并不適用。因為在破產(chǎn)程序中，未到期的債權(quán)在破產(chǎn)申請受理后視為到期；附條件的債權(quán)也享有受償權(quán)利；不同種類標的物的債權(quán)均要折合為貨幣形式加以等質(zhì)化，都構(gòu)成破產(chǎn)債權(quán)，所以均可能在破產(chǎn)程序中進行抵銷。

但另一方面，破產(chǎn)法上的抵銷權(quán)為保證抵銷的公平，有不同的抵銷規(guī)則，并規(guī)定有禁止抵銷的條款，如原則上僅允許破產(chǎn)申請受理前成立的債權(quán)相互抵銷，因債權(quán)性質(zhì)在破產(chǎn)程序中無權(quán)受償者也不得抵銷。在破產(chǎn)程序中，由于存在破產(chǎn)撤銷權(quán)，破產(chǎn)人在破產(chǎn)申請受理前一年內(nèi)對其未到期債務(wù)的提前抵銷清償可被管理人依法予以撤銷，雖然其作為享有期限利益的一方當事人可以放棄期限利益而主張行使民法抵銷權(quán)。此外，根據(jù)新破產(chǎn)法第32條規(guī)定，破產(chǎn)人在破產(chǎn)申請受理前6個月內(nèi)，既使是對到期債務(wù)進行的抵銷清償如不符合法律規(guī)定，也可能被管理人撤銷。破產(chǎn)撤銷權(quán)的設(shè)置是為保障對全體債權(quán)人的公平清償，所以在破產(chǎn)申請受理前的法定期間內(nèi)進行的任何違反法律、妨礙公平清償?shù)膫鶆?wù)抵銷，在破產(chǎn)程序啟動后都將被撤銷。