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國際商事仲裁協(xié)議準(zhǔn)據(jù)法的確定

2023-06-06 22:54發(fā)布

國際商事仲裁協(xié)議準(zhǔn)據(jù)法的確定

仲裁協(xié)議內(nèi)容的審查是仲裁協(xié)議司法審查的一部分,不涉及當(dāng)事人的行為能力、意思表示真實性以及形式合法性等方面的考慮。綜合《中國涉外商事海事審判指導(dǎo)與研究》(2001年第1卷)《涉外仲裁協(xié)議的司法審查》一文的觀點以及現(xiàn)行《中國國際私法示范法》第151條建議的總結(jié),以及國內(nèi)的實踐經(jīng)驗,可以按以下的原則和順序確定審查內(nèi)容合法性的準(zhǔn)據(jù)法:

1、當(dāng)事人選擇適用的法律。當(dāng)事人在仲裁協(xié)議中選擇的解決爭議所適用的程序法和實體法對仲裁協(xié)議本身也適用,即適用于仲裁協(xié)議的內(nèi)容,法院可以據(jù)此對仲裁協(xié)議是否有效作出判定。除非所選法律規(guī)定與仲裁地法的強(qiáng)制性規(guī)定或不可排除的規(guī)定相抵觸,則適用仲裁地法。

2、仲裁地法或裁決作出地法。當(dāng)事人未選擇仲裁協(xié)議準(zhǔn)據(jù)法的,應(yīng)直接適用或推定適用仲裁地法或裁作出地法。仲裁協(xié)議的內(nèi)容不應(yīng)與仲裁地法或裁決作出國強(qiáng)制性規(guī)定以及法律所屬國的公共程序相抵觸,否則協(xié)議無效。

3、根據(jù)最密切聯(lián)系原則確定適用法律。如果當(dāng)事人未選擇仲裁協(xié)議的準(zhǔn)據(jù)法,仲裁地或裁決作出是也未確定的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情況綜合各方面有實際聯(lián)系的連接點,以確定最終的準(zhǔn)據(jù)法。一般而言,締約地法和仲裁事項的準(zhǔn)據(jù)法與仲裁協(xié)議的聯(lián)系比較密切。

需要強(qiáng)調(diào)的是,在確定準(zhǔn)據(jù)法的過程中,司法審查法院國的公共秩序保留是法院必須予以注意及重視的問題。一般而言,法院“在解釋仲裁條款時,唯一的限制只能是基于公共秩序的要求。”


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