在國際民事訴訟中，法律適用相對簡單，無例外地適用法院地的程序法與沖突法，并且按照法院地的沖突規(guī)范確定所應適用的實體法。而在國際商事仲裁中，法律適用可以逸出仲裁地法律的控制，當事人可以自主地選擇程序法、沖突法與實體法。一起國際商事仲裁通常面臨三個方面的法律適用問題：

1、仲裁協(xié)議的法律適用問題

仲裁協(xié)議是當事人自愿接受仲裁的唯一書面證據(jù)，也是仲裁機構(gòu)取得管轄權(quán)的法律依據(jù).根據(jù)1958《承認及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》(以下簡稱1958年《紐約公約》)第2條的規(guī)定，仲裁協(xié)議主要有兩種，一種是當事人在合同中載入的表示愿意把將來可能發(fā)生的爭議交付仲裁解決的仲裁條款，另一種是在主合同之外，當事人雙方另行簽訂的或包含在往來函電中有關(guān)將爭議交付仲裁的仲裁協(xié)議。有關(guān)仲裁協(xié)議的法律適用事關(guān)仲裁協(xié)議是否有效、仲裁機構(gòu)是否能夠行使管轄權(quán)，主要涉及當事人的締約能力、仲裁協(xié)議形式上的有效性、仲裁協(xié)議實質(zhì)上的有效性等問題。仲裁協(xié)議法律適用的難點在于：當仲裁協(xié)議是以主合同中的仲裁條款的形式出現(xiàn)時，能否適用主合同的準據(jù)法傳統(tǒng)占主導的做法是“用一根線將主合同與仲裁條款栓在一起”，仲裁條款順理成章地適用主合同的準據(jù)法。然而，按照正常的仲裁程序，主合同的準據(jù)法應當是仲裁機構(gòu)受理案件后確定的，在尚未確定仲裁協(xié)議是否有效的情形下，仲裁機構(gòu)何以確定主合同的準據(jù)法隨著仲裁協(xié)議獨立性(SeverabilityofArbitrationAgreement)原則的確立，這種“主從關(guān)系說”已被當代仲裁立法所擯棄。即使是傳統(tǒng)做法的集大成者英國也順應了時代潮流，以立法方式接受了仲裁協(xié)議獨立性的原則.

2、仲裁程序的法律適用。

仲裁程序的法律適用即指仲裁程序法的適用。仲裁程序法通常被稱為仲裁的“法庭法”(curiallaw)或“仲裁法”(lexarbitri)，系指支配仲裁庭與仲裁程序的法律。仲裁程序法有別于仲裁程序規(guī)則，仲裁法不但調(diào)整仲裁機構(gòu)或仲裁庭的內(nèi)部程序，而且確立進行仲裁的外部標準，而仲裁程序規(guī)則只是調(diào)整仲裁內(nèi)部程序的規(guī)則.當代國際仲裁立法與實踐普遍承認仲裁程序法體系的獨立性，即仲裁程序法所屬的法律體系可以獨立于實體法所屬的體系。從仲裁程序法的發(fā)展來看，更是出現(xiàn)了強烈的“非國內(nèi)化”(de-nationalised)或“非本地化”(de-localization)趨向。

3、仲裁實體法的適用

仲裁實體法是確定當事人權(quán)利與義務、判明是非曲直、解決爭議的法律依據(jù)，實體法的適用無疑是國際商事仲裁法律適用的核心問題。在國際商事仲裁中，實體法適用中令人關(guān)注的問題是：仲裁與訴訟在實體法適用方面究竟有哪些不同仲裁實體法的適用是否可以不受仲裁地沖突法的掣肘當事人是否可以通過意思自治排除強行法規(guī)則的適用

在一起仲裁案件的審理中，上述三種法律既可以是同一國家的法律，也可以是分屬不同國家的法律，這就使得國際商事仲裁的法律適用遠比國際民事訴訟的法律適用復雜、多變。本文著重探討國際商事仲裁實體法適用的有關(guān)問題，有關(guān)仲裁協(xié)議、仲裁程序方面的法律適用問題不作進一步的展開。

國際商事仲裁法律適用另一復雜問題是，各國有關(guān)國際商事仲裁法律適用的立法規(guī)定極為分散，歸納起來，大致有以下幾種模式：

第一，在仲裁法中明確規(guī)定法律適用規(guī)則。

盡管國際商事仲裁制度在世界范圍內(nèi)得到廣泛的運用，但并非所有國家都制定專門的仲裁法對具有高度自治色彩的國際商事仲裁制度作出立法規(guī)定，即使是專門制定仲裁法的國家，在仲裁法中規(guī)定法律適用規(guī)則的國家也為數(shù)不多。我國1995年9月1日施行的《仲裁法》亦未對仲裁的法律適用作出規(guī)定。當然，也有部分國家在仲裁法中對有關(guān)法律適用問題作出相應的規(guī)定，其中有的國家的仲裁法僅規(guī)定仲裁程序法的適用規(guī)則，有的國家的仲裁法除仲裁程序法以外，還規(guī)定了仲裁協(xié)議的準據(jù)法、仲裁實體法的適用規(guī)則。

第二，在國際私法中專門規(guī)定仲裁的法律適用規(guī)則。

有些國家在本國的國際私法中專門規(guī)定國際商事仲裁的法律適用規(guī)則。如1989年1月1日生效的《瑞士聯(lián)邦國際私法》不但在第九編債權(quán)部分詳盡規(guī)定了合同、侵權(quán)行為等債權(quán)、債務關(guān)系的法律適用規(guī)則，而且另辟專編，在第十二編“國際仲裁”中系統(tǒng)規(guī)定了國際商事仲裁事項，其中第182條規(guī)定了仲裁程序的法律適用規(guī)則，第187條則規(guī)定了仲裁裁決適用實體法的規(guī)則。這種法律適用的“雙軌制”規(guī)定顯示了國際商事仲裁的法律適用有別于國際民事訴訟。

第三，在民事訴訟法中規(guī)定仲裁的法律適用規(guī)則。

一部分國家未制定單行的仲裁法，而是在民事訴訟法中對仲裁制度作出規(guī)定。如經(jīng)修訂于1998年1月1日生效的德國《民事訴訟法》第十編關(guān)于仲裁程序的規(guī)則具有獨立的體系，共分十章，其中第1042條第3款規(guī)定了仲裁程序法的適用規(guī)則，第1051條規(guī)定了仲裁實體法的適用規(guī)則。

除了國內(nèi)立法以外，一些重要的有關(guān)國際商事仲裁的國際公約、各主要國際商事仲裁機構(gòu)的仲裁規(guī)則大都就國際商事仲裁的法律適用問題作出詳盡的規(guī)定。

國際商事仲裁法律適用的多樣性以及法律規(guī)定的分散性，無疑使其比國際民事訴訟的法律適用更為繁復。