《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下稱《解釋》)第4條：承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。

　1、如何界定“掛靠”施工行為

2、“掛靠”施工情形下的工程款結(jié)算

　3、因“掛靠”施工引發(fā)的責任承擔問題

　　工程出現(xiàn)質(zhì)量問題

　　掛靠人作為實際施工方，對于工程的質(zhì)量問題承擔責任自無異議，而被掛靠人違反建筑法律法規(guī)出借自己的資質(zhì)，對該工程質(zhì)量問題應承擔連帶責任，這體現(xiàn)對于違規(guī)行為的一種懲罰性，對于規(guī)范建筑市場秩序有積極的意義。根據(jù)《解釋》25條的規(guī)定，因建設(shè)工程質(zhì)量發(fā)生爭議的，發(fā)包人可以一起向總承包人、分包人和實際施工人主張相應的權(quán)利。 但在發(fā)包人明知這種違法掛靠行為，即發(fā)包人本身也存在過錯的情況下，其也應承擔相應的責任。

　　掛靠人對外產(chǎn)生的債務(wù)問題

　　施工過程中，經(jīng)常發(fā)生如掛靠人對外采購建材，但使用的卻是被掛靠人的名義，那由此產(chǎn)生的債務(wù)應由誰承擔?小編認為，這應該結(jié)合民法中的表見代理制度進行綜合判斷：如果交易相對方明知掛靠事實的存在，則其并非善意第三人，不滿足表見代理的適用條件，相關(guān) 債務(wù)應由掛靠人自行承擔;如相對人并不知悉掛靠關(guān)系，且有充分理由相信掛靠人具有代理權(quán)，則可構(gòu)成表見代理，被掛靠人應對債務(wù)承擔責任。至于掛靠人應否對此承擔連帶責任，小編持否定意見，在無法律明確規(guī)定或當事人明確約定的情況下，不宜逕行認定掛靠人對該債務(wù)承擔連帶責任，但被掛靠人就有關(guān)損失可向掛靠人進行追償。

　　來源/廣州仲裁委員會