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建設工程合同糾紛中,有關“掛靠”的實務探討

2023-06-06 08:38發布

建設工程合同糾紛中,有關“掛靠”的實務探討

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下稱《解釋》)第4條:承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。

 1、如何界定“掛靠”施工行為

2、“掛靠”施工情形下的工程款結算

 3、因“掛靠”施工引發的責任承擔問題

  工程出現質量問題

  掛靠人作為實際施工方,對于工程的質量問題承擔責任自無異議,而被掛靠人違反建筑法律法規出借自己的資質,對該工程質量問題應承擔連帶責任,這體現對于違規行為的一種懲罰性,對于規范建筑市場秩序有積極的意義。根據《解釋》25條的規定,因建設工程質量發生爭議的,發包人可以一起向總承包人、分包人和實際施工人主張相應的權利。 但在發包人明知這種違法掛靠行為,即發包人本身也存在過錯的情況下,其也應承擔相應的責任。

  掛靠人對外產生的債務問題

  施工過程中,經常發生如掛靠人對外采購建材,但使用的卻是被掛靠人的名義,那由此產生的債務應由誰承擔?小編認為,這應該結合民法中的表見代理制度進行綜合判斷:如果交易相對方明知掛靠事實的存在,則其并非善意第三人,不滿足表見代理的適用條件,相關 債務應由掛靠人自行承擔;如相對人并不知悉掛靠關系,且有充分理由相信掛靠人具有代理權,則可構成表見代理,被掛靠人應對債務承擔責任。至于掛靠人應否對此承擔連帶責任,小編持否定意見,在無法律明確規定或當事人明確約定的情況下,不宜逕行認定掛靠人對該債務承擔連帶責任,但被掛靠人就有關損失可向掛靠人進行追償。

  來源/廣州仲裁委員會


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