借用施工資質(zhì)是建設(shè)工程施工合同案件中經(jīng)常遇到的情形，借用施工資質(zhì)是指沒(méi)有資質(zhì)或者資質(zhì)等級(jí)不符合建設(shè)工程資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)或者個(gè)人，以有資質(zhì)或者資質(zhì)等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)與承包工程相符的施工企業(yè)的名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同。

一、借用資質(zhì)的成因 隨著中國(guó)房地產(chǎn)行業(yè)的飛速發(fā)展，建筑領(lǐng)域的利潤(rùn)之高不言而喻，很多人都想從中分一杯羹，然而《建筑法》要求承包人應(yīng)當(dāng)持有資質(zhì)證書并在資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。即沒(méi)有施工資質(zhì)或不符合施工資質(zhì)等級(jí)業(yè)務(wù)范圍的，不得承攬工程。即使有著如此高的硬性標(biāo)準(zhǔn)，還是有很多人為了利益鋌而走險(xiǎn)，沒(méi)有資質(zhì)的企業(yè)通常需要付給出借資質(zhì)的企業(yè)一定比例的管理費(fèi)，從而取得借用資格。借用資質(zhì)的企業(yè)，不用雇傭相應(yīng)的技術(shù)人員，減少了用工成本;而很多有相應(yīng)資質(zhì)的企業(yè)，明知道違反工程管理規(guī)定，但利字當(dāng)頭，冒著工程質(zhì)量風(fēng)險(xiǎn)，依然知法犯法。這也導(dǎo)致了資質(zhì)掛靠現(xiàn)象屢禁不止。同時(shí)，因?yàn)橘Y質(zhì)借用在雙方企業(yè)之間已經(jīng)達(dá)成了共識(shí)，很多借用行為被隱藏，查處行動(dòng)成功率很低。

二、借用資質(zhì)的情形 借用施工資質(zhì)的行為，實(shí)務(wù)中稱為掛靠，借用施工資質(zhì)一方稱為掛靠人，出借資質(zhì)一方稱為被掛靠人。住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》(建市規(guī)[2019]1號(hào))第10條規(guī)定:存在下列情形之一的，屬于掛靠:(一)沒(méi)有資質(zhì)的單位或個(gè)人借用其他施工單位的資質(zhì)承攬工程的;(二)有資質(zhì)的施工單位相互借用資質(zhì)承攬工程的，包括資質(zhì)等級(jí)低的借用資質(zhì)等級(jí)高的，資質(zhì)等級(jí)高的借用資質(zhì)等級(jí)低的,相同資質(zhì)等級(jí)相互借用的;(三)本辦法第八條第一款第( 三)項(xiàng)至第(九)項(xiàng)規(guī)定的情形，有證據(jù)證明屬于掛靠的。 根據(jù)上述規(guī)定,將實(shí)務(wù)中常見(jiàn)的掛靠類型歸納如下: 第一種類型:沒(méi)有施工資質(zhì)借用施工企業(yè)的施工資質(zhì)。比如,不具有從事建筑活動(dòng)主體資格的個(gè)人、個(gè)體工商戶、合伙組織或企業(yè)，借用施工企業(yè)的施工資質(zhì)，以其名義承攬工程。 第二種類型:低等級(jí)施工資質(zhì)的施工企業(yè)借用高等級(jí)施工資質(zhì)的施工企業(yè)名義承攬工程。 第三種類型:沒(méi)有施工總承包資質(zhì)的施工企業(yè)借用有施工總承包資質(zhì)的施工企業(yè)的名義承攬工程。 第四種類型:以名義上的聯(lián)營(yíng)、合作、內(nèi)部承包等其他方式變相允許他人(包括但不限于上述三種類型)以本企業(yè)的名義承攬工程。 三、借用資質(zhì)的效力 借用施工資質(zhì)，導(dǎo)致建設(shè)工程的承包主體和實(shí)際施工主體分離，使法律、行政法規(guī)確定的施工資質(zhì)管理制度被架空,因而被禁止。借用施工資質(zhì)的行為，違反《建筑法》第26條第2款規(guī)定禁止建筑施工企業(yè)或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程的情形，根據(jù)《民法典》第153條及2020年《建設(shè)工程司法解釋》第1條之規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定為無(wú)效。

建筑資質(zhì)掛靠是建筑領(lǐng)域普遍存在的現(xiàn)象，甚至已被業(yè)界所接受。雖然實(shí)踐中掛靠資質(zhì)的現(xiàn)象層出不窮，但被查處的卻往往都是在發(fā)生了重大安全責(zé)任的時(shí)候。建筑企業(yè)應(yīng)認(rèn)識(shí)到被掛靠的法律風(fēng)險(xiǎn)，加強(qiáng)自律，強(qiáng)化內(nèi)部管控，扎扎實(shí)實(shí)提升業(yè)績(jī)，不能依賴掛靠所帶來(lái)的業(yè)績(jī)和管理費(fèi)收入，以企業(yè)的健康長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展為目標(biāo)，立足誠(chéng)信，打造品牌，贏得市場(chǎng)的認(rèn)可。同時(shí)對(duì)于已經(jīng)發(fā)生的掛靠項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)質(zhì)量、技術(shù)、安全、工期等施工管理流程的監(jiān)管，最大限度地防控掛靠項(xiàng)目所帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)，千萬(wàn)不要存有僥幸心理，因?yàn)闆](méi)有出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)而忽視對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的防控。