
“明為股權實為債權”、“明為投資實為借貸”、“明為買房實為借貸”、“明為聯營實為借貸”,在這些“明”和“實”之間充滿了借款人、投資人及管理人、監管機構之間無數調和、妥協與無奈,這既是監管機構與被監管機構之間貓捉老鼠的游戲,也是投資人與借款人之間為保本、增信之間的橋梁之舉,也有借款人為優化財務報表,降低杠桿之需。通過“明”和“實”的轉換,借款人達到既借入資金又不增加負債,甚至能增加凈資產目的,而出借人在保障權益前提下既借出了資金,又能獲得穩定收益,似乎對各方皆大歡喜。高興不起來的卻是金融監管部門,在降杠桿、去影子銀行的大背景下,明股實債的諸多做法對如何保障金融市場穩定帶來諸多考驗。
明股實債作為一種債權融資工具,在投資方式上不同于純粹股權投資或債權投資,而是以股權方式投資于被投資企業,但以回購(投資本金的全額回購或加息回購)、第三方收購、對賭、定期分紅等形式獲得固定收益,與融資方約定投資本金遠期有效退出和約定利息/固定收益的剛性實現為要件的投資方式。本質上具有剛性兌付的保本特征,系保本保收益的一種具體表現。更多實務文章歡迎關注金融干貨!
關于對明股實債的處理,銀監會、中基協、稅務部門、最高法、財政部等均以不同的文件對明股實債問題從不同層面作出界定,具體規則如下:
二、判斷明股實債的關鍵因素
在明股實債中,投資者締結項目公司“股權融資”的承諾系以股權投資本金的遠期有效退出和約定利息收益的剛性實現為要約條件,即以股權投資的形式,表現為債務融資的實質。判斷明股實債的關鍵因素包括投資收益的約定、主體退出方式以及投資主體權利三方面,具體如下:
(一)投資人以定期獲得固定收益為目的
在明股實債的融資安排中,投資人雖然是以股權方式投入資金,但不論企業經營狀態如何,均需按照約定向投資者償還本金或利息,固定回報的償付主體通常為融資方的股東或其實際控制人,而融資溢價作為投資方的資金成本,融資溢價率通常與人民幣同檔次貸款基準利率掛鉤。也即該方式既有“股”的性質,也有“債”的特點。
(二)主要通過股權遠期回購方式實現退出
明股實債結構中底層股權的退出普遍以股東或實際控制人承諾遠期回購為主,在此基礎上亦有增加對回購的連帶擔保,或由高信用等級主體對本金回購支付金額與預期收益的補足承諾等增信措施。除回購外,通常保證投資人的退出的措施還有對賭條款、強制定期分紅條款、股權維持費、抽屜協議等方式,本質上仍然具有剛性兌付的保本特征。
(三)除享有重大事項決策外,不參與融資主體的經營管理和分紅
明股實債模式中,投資人基于增信的需要往往要求進入被投資企業的董事會,抵押不動產,對重大事項有決策權,甚至派駐管理人員、保管印章等,但這些安排多數仍以保障投資人本金與利息預期收回為目標,并不謀求對融資主體的經營管理權,也不要求對融資主體的凈資產和經營成果享有分配權。投資人作為實質的債權人不實際參與項目的經營管理,若被認定為債權投資,在破產清算時投資人也可以優先于股權受償。
來源:注冊風險管理師
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