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借調(diào)共享用工的常見法律問題

2023-06-06 11:02發(fā)布

借調(diào)共享用工的常見法律問題

借調(diào)用工受歡迎,主要因?yàn)榇朔N用工的三點(diǎn)優(yōu)勢所確定的。

1、形勢所趨。共享經(jīng)濟(jì),疫情的背景之下可以有效緩解用工上的沖突;

2、節(jié)約成本。在長久的趨勢上看,借調(diào)也好,共享也好,可以為單位省一部分用工成本。借出單位可以省一部分工資,借用單位可以省一部分保險(xiǎn)。甚至借出單位還可通過這種共享用工方式,降低員工的社保基數(shù)。具體降低多少(用工方承擔(dān)多少)可以約定;

3、靈活用工。忙時找靈活用工的員工過來幫忙;閑時,保證最低的人員構(gòu)成數(shù)、最低的運(yùn)營成本就可以把靈活用工人退回。

借調(diào)用工,用工(人)單位和員工是非勞動關(guān)系(保留能夠證明非勞動關(guān)系的證據(jù):借調(diào)用工協(xié)議),存在著管理上的服從問題,工傷處理問題,工資待遇確定及協(xié)調(diào)等問題及因此而形成的諸多風(fēng)險(xiǎn)。結(jié)合借調(diào)協(xié)議對借調(diào)(共享)用工)法律風(fēng)險(xiǎn)及化解方案,一并分析如下:

借調(diào)(共享)用工,最好簽署一份借調(diào)協(xié)議。

借調(diào)用工,在協(xié)議的開篇,一定要用文字形式表現(xiàn)出來,比如:甲乙丙三方共同確認(rèn)如下事實(shí):

1、甲乙雙方分別為具有獨(dú)立資格的用人單位;

2、丙方為乙方員工,乙丙雙方已簽訂書面勞動合同(證明勞動者是由乙方借調(diào)到甲單位在工作的);

3、甲乙雙方因合作需要,需將丙方借調(diào)至甲方工作,丙方對借調(diào)行為予以認(rèn)可;

4、法律關(guān)系確認(rèn):甲乙雙方為勞務(wù)關(guān)系,雙方不適用勞動關(guān)系的相關(guān)法規(guī)政策調(diào)整。

借調(diào)期限

1、借調(diào)期限(借調(diào)期原合同期)為 月,自 年 月 日起至 年 月 日止,借調(diào)截止期限最長不超過乙丙雙方的勞動合同期限;

2、(借調(diào)轉(zhuǎn)為不定期像租賃期限)借調(diào)期滿后,如三方均無明確表示而繼續(xù)按照本協(xié)議履行的,視為不定期借調(diào),任何一方均有權(quán)隨時解除本協(xié)議;

3、(期滿后的繼續(xù)工作勞動關(guān)系)丙方不因在借調(diào)期滿后繼續(xù)為甲方提供有償服務(wù)而與甲方建立勞動關(guān)系。

借調(diào)期要在原勞動合同期內(nèi)。因?yàn)橹挥性谠瓌趧雍贤嬖诘臈l件下,勞動者才不會和真實(shí)的用工單位成立用工關(guān)系;

一旦勞動者原勞動合同到期,勞動關(guān)系消滅,用工單位若還使用借調(diào)人,則會成立新的勞動關(guān)系。

所以,借調(diào)期限一定要在原勞動合同的期限內(nèi)約定,不要超過原勞動合同的期限。

工作時間

丙方在甲方處按照下列第()種工時制度執(zhí)行:

1、標(biāo)準(zhǔn)工時制;

2、綜合工作制;

3、不定時工作制。

工作時間有標(biāo)準(zhǔn)工時、綜合工時、不定時工作制等一系列的工時制度。都可以使用,約定優(yōu)先。

提示:如果約定了綜合工時,或者是不定時工作制,一定要經(jīng)過行政審批(規(guī)定出自不詳,實(shí)踐中就是這樣要求的)。并且,需要充分的體現(xiàn),綜合工時或者是不定時工作制。比如,綜合計(jì)算工時,是幾班幾倒?不定時工時,要規(guī)定每天來公司至少幾個小時。

工資福利

(誰付薪)丙方在借調(diào)期間的工資福利由 □甲方 □乙方承擔(dān)。

(借用人付薪,避免形成類似派遣)如涉及甲方承擔(dān)的,鑒于乙丙之間存在勞動關(guān)系,甲方于每月 日之前,根據(jù)丙方的出勤、績效等情況將丙方上月的工資、福利及社會保險(xiǎn)等費(fèi)用一并匯至乙方指定賬戶。

工資福利(工資、獎金、績效),約定的工資福利由誰最后支付。

是誰和和勞動者有勞動關(guān)系,就由誰來支付工資。不要讓用工單位和勞動者之間,成立直接的工資賬務(wù)的往來;而是要讓真實(shí)的勞動關(guān)系的用人單位和勞動者丙方之間,成立工資報(bào)酬的支付關(guān)系。 用工管理

1、(遵守借用人的管理)借調(diào)期間丙方應(yīng)遵守甲方的各項(xiàng)規(guī)章制度,并服從甲方合法的管理、安排和教育。

2、(同意借用人的辭退)丙方同意甲方根據(jù)自身規(guī)章制度對其作出的任何決定,如丙方行為符合甲方規(guī)章制度中的辭退情形,甲方有權(quán)將丙方退回乙方;

3、(同意出借人依據(jù)借用人規(guī)章來處理)乙方有權(quán)參照甲方的規(guī)章制度對丙方進(jìn)行處理(甲方各項(xiàng)用工管理制度已于本協(xié)議簽訂之時向丙方公示)(已公示)。

強(qiáng)調(diào)用工管理,是乙方作為勞動關(guān)系的用工單位,甲方作為真實(shí)的用工單位,這兩個單位對丙方(勞動者),都有管理的權(quán)利。

勞動者接受雙重管理,當(dāng)勞動者違反了甲方的規(guī)章制度,或者是乙方的規(guī)章制度,任意的其中之一都有權(quán)對勞動者進(jìn)行處理。

當(dāng)然,處理方式不一樣:作為接收用工單位的甲方,可以把他退回給乙方;乙方接到退回的工作者之后,核實(shí)違紀(jì)嚴(yán)重程度,對他可以進(jìn)行警告、記過,甚至是解除勞動合同。

工傷待遇。(表面上是出借人負(fù)責(zé),但可以約定誰用誰承擔(dān))

借調(diào)期間如丙方出現(xiàn)工傷情形,乙方為丙方申報(bào)工傷(出借方申報(bào)),甲方予以配合(借用人配合)}。工傷待遇中涉及用人單位擔(dān)負(fù)的部分由甲方承擔(dān)(借用人承擔(dān)但它沒有勞動關(guān)系,咋承擔(dān)?工傷保險(xiǎn)也不是它上的)。如因甲方原因?qū)е乱曳綗o法申報(bào)工傷或因工傷事件對外承擔(dān)責(zé)任,乙方有權(quán)向甲方追償全部損失(出借方對外承擔(dān)后,向借用人追償)。

在工傷上,約定由成立勞動關(guān)系的企業(yè)來負(fù)責(zé)員工工傷的賠付。因?yàn)橐曳嚼U納的保險(xiǎn),甲方是予以配合的。乙方為丙方申報(bào)工傷工傷待遇中涉及用人單位擔(dān)負(fù)的部分由甲方承擔(dān),這是可變更的條款,畢竟,甲方是真實(shí)的用人(用工更準(zhǔn)確)企業(yè),他可以承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。

提示:作為甲方的律師或是法務(wù),在簽署合同,可以把這一條刪掉。改為:所有的賠付義務(wù),由勞動關(guān)系的主體乙方來承擔(dān)。

協(xié)議解除

甲方在提前十五日書面通知乙方、丙方的情況下,有權(quán)單方解除本協(xié)議且無需承擔(dān)任何違約責(zé)任。

借工協(xié)議的解除,并不需要遵守勞動合同法上的規(guī)則,并不需要提前30天告知或者是支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。作為民事協(xié)議,可以約定任意的解除期限。

爭議

因本協(xié)議發(fā)生爭議,三方應(yīng)友好協(xié)商,協(xié)商不成,任何一方均有權(quán)向 □甲方 □乙方住所地有管轄權(quán)的人民法院訴訟解決。

因?yàn)槭敲袷录m紛,所以并不適用勞動仲裁或者仲裁前置,可以協(xié)商管轄的。

借用人要注意:

1、不要給勞動者交社保,不要建立社保關(guān)系;

2、在工資支付上,不要直接的向勞動者支付,不要產(chǎn)生用公戶給他的私戶打錢的行為。

3、在用工管理上,不要像純勞動關(guān)系那樣過多的,全面的管控,要把握一定的限度。


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