股權(quán)代持是指：由實(shí)際的出資人委托他人用他人的名義代替實(shí)際出資人出資，名義股東不出資，由實(shí)際出資人出資，在工商登記中，股東的名稱顯示的是名義股東的名稱，名義股東代替實(shí)際出資人履行股東的權(quán)利義務(wù)，實(shí)際出資人隱身在背后指揮或者是控制名義股東實(shí)現(xiàn)對(duì)公司的管理。

股權(quán)的收益由實(shí)際出資人享有，一般實(shí)際出資人會(huì)給名義股東相應(yīng)的報(bào)酬，具體的股權(quán)代持的內(nèi)容會(huì)通過(guò)簽訂股權(quán)代持協(xié)議來(lái)約定。

實(shí)際出資人（又稱隱名股東）：指為了規(guī)避法律或出于其他原因，借用他人名義設(shè)立公司或者以他人名義出資，且在公司的章程、股東名冊(cè)和工商登記中，均記載為他人的實(shí)際出資人。

名義股東（又稱顯名股東）：指記載于工商登記資料上而沒(méi)有實(shí)際出資的股東。

①、股權(quán)代持的成因

《市場(chǎng)主體登記管理?xiàng)l例》第八條規(guī)定：除前款規(guī)定外，還應(yīng)當(dāng)根據(jù)市場(chǎng)主體類型登記下列事項(xiàng)：

（一）有限責(zé)任公司股東、股份有限公司發(fā)起人、非公司企業(yè)法人出資人的姓名或者名稱；

（二）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人姓名及居所；

（三）合伙企業(yè)的合伙人名稱或者姓名、住所、承擔(dān)責(zé)任方式；

（四）個(gè)體工商戶的經(jīng)營(yíng)者姓名、住所、經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所；

（五）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他事項(xiàng)。

第十七條規(guī)定：申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)對(duì)提交材料的真實(shí)性、合法性和有效性負(fù)責(zé)。

可見(jiàn)，從信賴?yán)姹Ｗo(hù)角度看，有限公司的法定事項(xiàng)一經(jīng)登記，即產(chǎn)生公信力，登記事項(xiàng)被推定為真實(shí)、準(zhǔn)確、有效。那么，股權(quán)代持為何還會(huì)存在？

股權(quán)代持在現(xiàn)行公司運(yùn)作上存在，主要原因有：

一、隱名股東介于自己的社會(huì)身份（如公務(wù)員等）禁止從事相關(guān)經(jīng)營(yíng)行為；

二、隱名股東出于各方面（商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的，甚至為逃避執(zhí)行等）考慮不方便明示股東身份；

三、公司性質(zhì)要求不能是一人獨(dú)資，而出資人又想全面控制公司經(jīng)營(yíng)，故而尋找信得過(guò)的人作為名義股東。

實(shí)踐中，由于各種原因，公司股東名冊(cè)或工商登記等記載的股東與實(shí)際出資人不一致的情形屢見(jiàn)不鮮，由此引發(fā)的股東資格確認(rèn)等各類糾紛也屢見(jiàn)不鮮。例如，對(duì)于實(shí)際出資人而言，名義股東可能會(huì)在股利取得、股份表決權(quán)的行使、資產(chǎn)分配等方面背離實(shí)際出資人的本意或?qū)嵤p害實(shí)際出資人的行為，擅自對(duì)股份進(jìn)行處分，簽署相關(guān)文件將股份轉(zhuǎn)讓或質(zhì)押給第三方。

②、股權(quán)代持的法律關(guān)系

從實(shí)際出資人與名義股東之間的股份代持法律關(guān)系看，股份代持關(guān)系本質(zhì)上是實(shí)際出資人和名義股東之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系；從合同相對(duì)性原則出發(fā)，代持協(xié)議僅在實(shí)際出資人和名義股東之間發(fā)生債權(quán)請(qǐng)求權(quán)的效力，對(duì)合同當(dāng)事人以外的第三人不產(chǎn)生效力。

根據(jù)檢索結(jié)果顯示，在股權(quán)代持中實(shí)際出資人主要涉及的法律糾紛為以下情況：

一、股東資格認(rèn)定糾紛：主要表現(xiàn)為實(shí)際出資人請(qǐng)求顯名，但其他股東不予認(rèn)可或同意。

二、代持股相關(guān)協(xié)議的效力糾紛：即隱名或顯名股東請(qǐng)求法院確認(rèn)或否認(rèn)代持股及相關(guān)協(xié)議的效力。

三、股東主張行使股東權(quán)利糾紛：比如隱名股東作為實(shí)際投資人主張行使股東的知情權(quán)、表決權(quán)、監(jiān)督權(quán)、分紅權(quán)等權(quán)利。 如何保障實(shí)際出資人的權(quán)利，最高人民法院《關(guān)于適用公司法若干問(wèn)題的規(guī)定（三）》的出臺(tái)正式提出了實(shí)際出資人與名義出資人的概念，司法實(shí)踐中也稱隱名股東與顯名股東，兩者之間形成股權(quán)代持的法律關(guān)系，自此，隱名股東即實(shí)際出資人的投資權(quán)益有了法律保障。

③、實(shí)際出資人的風(fēng)險(xiǎn)

根據(jù)檢索結(jié)果，在股權(quán)代持中實(shí)際出資人主要涉及的法律風(fēng)險(xiǎn)：

（一）股權(quán)代持協(xié)議無(wú)效的情形

一般在股東資格確認(rèn)糾紛訴訟中股權(quán)代持協(xié)議對(duì)股權(quán)代持關(guān)系的認(rèn)定至關(guān)重要。股權(quán)代持協(xié)議無(wú)效的情形有：

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（三）》第二十四條第一款的規(guī)定，股權(quán)代持協(xié)議如無(wú)法律規(guī)定的無(wú)效情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。從《民法典》第一編第六章第三節(jié)的有關(guān)規(guī)定來(lái)看，導(dǎo)致股權(quán)代持協(xié)議無(wú)效的情形主要有：

1、簽訂主體為無(wú)民事行為能力人；

2、簽訂主體基于虛假的意思表示簽訂股權(quán)代持協(xié)議；

3、股權(quán)代持協(xié)議違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定或違背公序良俗；

4、簽約主體惡意串通，損害他人合法權(quán)益。

（二）實(shí)際出資人要顯名須經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（三）》第二十四條：有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對(duì)該合同效力發(fā)生爭(zhēng)議的，如無(wú)法律規(guī)定的無(wú)效情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效?！　?/p>

前款規(guī)定的實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊(cè)記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實(shí)際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。　　

實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。

（三）名義股東未經(jīng)實(shí)際出資人同意處分代持股權(quán)

實(shí)踐中，實(shí)際出資人與名義股東大多會(huì)在股權(quán)代持協(xié)議中明確約定未經(jīng)實(shí)際出資人同意，名義股東不得處分股權(quán)，但該約定并不能真的起到阻止名義股東擅自處分股權(quán)的作用。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（三）》第二十五條：名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實(shí)際出資人以其對(duì)于股權(quán)享有實(shí)際權(quán)利為由，請(qǐng)求認(rèn)定處分股權(quán)行為無(wú)效的，人民法院可以參照民法典第三百一十一條的規(guī)定處理。

（四）名義股東名下的代持股權(quán)被法院強(qiáng)制執(zhí)行

《公司法》第三十二條規(guī)定：有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)，記載下列事項(xiàng)：（一）股東的姓名或者名稱及住所；（二）股東的出資額；（三）出資證明書編號(hào)。

記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利?！　?/p>

公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第三人。

《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國(guó)公司法若干問(wèn)題的規(guī)定（三）》第二十六條第一款的規(guī)定：公司債權(quán)人以登記于公司登記機(jī)關(guān)的股東未履行出資義務(wù)為由，請(qǐng)求其對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，股東以其僅為名義股東而非實(shí)際出資人為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。

由上述規(guī)定可知，就外部關(guān)系而言，名義股東是其名義上所持股權(quán)的責(zé)任承擔(dān)者，根據(jù)權(quán)利義務(wù)對(duì)等的原則，在名義股東作為被執(zhí)行人時(shí)，同樣應(yīng)當(dāng)是登記在其名下股權(quán)的權(quán)利享有者，即登記在其名下的股權(quán)應(yīng)當(dāng)作為其責(zé)任財(cái)產(chǎn)而對(duì)外承擔(dān)責(zé)任。實(shí)際出資人的身份未經(jīng)登記的，不能對(duì)抗公司或名義股東的債權(quán)人。

所以，股權(quán)作為一種財(cái)產(chǎn)性權(quán)利在強(qiáng)制執(zhí)行過(guò)程中可以被執(zhí)行，人民法院在采取執(zhí)行措施時(shí)對(duì)被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)的判斷，采用的是外觀主義，即登記在被執(zhí)行人名下的財(cái)產(chǎn)均可被認(rèn)定為被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)。