什么是期待可能性？

通俗講，根據當時的具體情況，不能期待行為人實施合法的行為，我們就認定行為人沒有期待可能性。相反，如果根據當時的情況，可能期待行為人實施合法的行為，則行為人有期待可能性。沒有期待可能性，就不能認為行為人主觀上具有責任，不能讓他承擔刑事責任，反之，則要承擔責任。

我國《刑法》也規定了缺乏期待可能性的行為不構成犯罪的情形。《刑法》第16條：“行為在客觀上雖然造成了損害結果，但不是出于故意或者過失，而是由于不能抗拒或者不能預見的原因所引起的。不能抗拒，就意味著在當時的情況下只能這么做，行為人別無選擇。

最常見的不具有期待可能性的案例，父親為兒子、妻子為丈夫、姐姐為弟弟作偽證或幫助毀滅、偽造證據，或窩藏包庇，都屬于行為人缺乏期待可能性，一般不能作為犯罪處理。

期待可能性理論來源

期待可能性理論，最早來自一百多年前德國的一個案子。案情是：被告人是馬車夫，在受雇期間，被告人駕兩匹馬拉的馬車，其中一匹馬比較野，不受控制，存在傷人的風險。被告人和雇主對這匹馬的缺點都很清楚，被告人也曾跟雇主提出更換這匹馬，但雇主不同意。有一天，這匹馬真的不受控制，被告人雖然想拉韁繩但根本拉不住，導致路旁的行人受傷。

檢察官認為馬夫構成過失傷害罪，原判法院宣告無罪，檢察官不服，提出抗訴。二審法院駁回了抗訴，理由是：認定過失責任，不能只憑被告人曾經認識到問題馬可能傷害行人，還要考慮被告人當時能不能基于這種認識，向雇主提出拒絕使用這匹馬。

在這個案子里，我們顯然不能期待被告人寧愿被解聘，也要違反雇主的命令拒絕使用這匹馬。換言之，由于不能期待被告人實施其他行為，所以，被告人的行為不應構成犯罪。

比如：妻子不堪虐待外逃重婚的，因遭受災害或逃荒與他人重婚的，因被拐賣而流落外地重婚的，已婚婦女被迫和他人形成事實婚姻的，已婚婦女顯然有重婚罪的故意，她能夠認識到自己已婚又嫁給他人的事實，她能不能成立重婚罪呢？從期待可能性這個角度看，我們不能期待她在當時的情況下，能夠作出其他選擇。所以說，雖然婦女具有重婚的行為和故意，但卻因缺乏期待可能性不成立犯罪。

人們常說，法律是冰冷的，是無情的的，但法律也要體現天理、國法、人情，實現天理、人情與法律的統一。而期待可能性的理論恰恰體現了刑法不是只有嚴厲的一面，還有溫情的一面。