違約金過高判決書

xxx高級人民法院民事判決書

(2011)魯商終字第49號

上訴人(原審原告)：泰安市xxx有限公司。住所地：泰安市滿莊鋼材大市場。

法定代表人：李--，董事長。

委托代理人：xxx，xxx律師事務所律師。

被上訴人(原審被告)：江*萬xxxx有限公司。住所地：江蘇省連云港市贛榆縣經濟開發區。

法定代表人：謝*金，董事長。

被上訴人(原審被告)：**金樽石油管材有限公司。住所地：江蘇省連云港市贛榆縣經濟開發區。

法定代表人：周*金，總經理。

兩被上訴人共同的委托代理人：屠*梅，**明亮律師事務所律師。

上訴人泰安市xxx有限公司(下稱**公司)因與被上訴人江*萬xxxx有限公司(下稱**公司)、**金樽石油管材有限公司(下稱**公司)買賣合同糾紛一案，不服xxx泰安市中級人民法院(2010)泰商初字第3號民事判決，向本院提起上訴。本院受理后，依法組織合議庭，公開開庭進行了審理。上訴人**公司的委托代理人xxx，被上訴人**公司、**公司共同的委托代理人屠*梅到庭參加訴訟。本案現已審理終結。

一審法院經審理查明：…………

二審查明：…………

一審法院認為：-------

上訴人**公司不服一審判決稱：……

被上訴人**公司、**公司共同口頭答辯：

二審查明……

雙方爭議的焦點問題是：1、被上訴人應否承擔3274493元的違約金責任;約定每日1‰違約金是否過高，被上訴人**公司主張按照法律規定予以調整是否準許;2、上訴人主張被上訴人承擔一審律師代理費180167元是否應支持;3主張被上訴人承擔339927.04元的運費應否支持。

針對第一個爭議焦點，本院認為，從四方協議書約定的內容來看，四方當事人對被上訴人**公司尚欠上訴人**公司的1640余萬元貨款的事實是明知的。四方協議書僅是對上訴人**公司和被上訴人**公司簽訂的買賣合同，及雙方在2009年6月20日還款協議中約定的還款方式及還款期限作了變更，同時增加了保證人**公司，并未重新約定違約金條款或者廢止上訴人**公司與被上訴人**公司之前簽訂的買賣合同及還款協議。根據《合同法》第七十八條“當事人對合同變更的內容約定不明確的，推定為未變更”的規定，2009年6月20日上訴人**公司與被上訴人**公司在還款協議中約定的違約責任條款仍然有效，被上訴人**公司未按還款協議約定的期限履行付款義務，構成違約，被上訴人**公司應當按照還款協議約定，賠償上訴人**公司的經濟損失。一審法院認定四方協議時替代了2009年6月20日上訴人**公司與被上訴人**公司簽訂的還款協議，免除了被上訴人**公司的違約責任，屬認定事實錯誤，應予以糾正。根據《中華人民共和國合同法》第一百一十四條“約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少.當事人就遲延履行約定違約金的違約方支付違約金后，還應當履行債務”的規定，以及最高人民法院《關于適用<當事人主張約定的違約金過高請求予以適當減少的，人民法院應當以實際損失為基礎，兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及預期利益等綜合因素，根據公平原則和誠實信用原則予以衡量，并作出裁決。約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認定為合同法一百一十四條第二款規定的過分高于造成的損失”的規定。上訴人**公司的利息損失(自2009年4月20日至2009年11月16日止，按照中國人民銀行發布的六個月以上貸款年基準利率5.31%計算)，即【本金16407859.60元x(利率5.31%÷365天)x逾期210天】為500439.72元。2009年6月20日，上訴人**公司與被上訴人**公司協議約定的“按照欠款總額的每日1%o賠償經濟損失”的標準應當認定過分高于上訴人**公司的實際損失，被上訴人在一審中就違約金應按法律規定計算的抗辯理由成立，可以適當減少，鑒于被上訴人**公司未在購貨合同及還款協議約定的期限內，向上訴人**公司履行付款義務，違約的過錯程度較大，應承擔較為嚴格的違約責任，以造成損失的130%向上訴人**公司承擔違約責任為宜，即應向上訴人**公司賠償因違約造成的損失65057.64元。

針對第二個爭議焦點，本院認為，……

針對第三個爭議焦點，本院認為，……

綜上所述，**公司的部分上訴理由成立，本院予以支持。依照《中華人民共和國合同法》第七十八條、第一百零七條、一百一十二條、一百一十四條，《中華人民共和國擔保法》第六條、第十八條、第二十一條，最高人民法院《關于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(二)》第二十九條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款(三)項的規定，判決如下：

一、維持xxx泰安市中級人民法院(2010)泰商初字第3號民事判決二、三項;

二、變更xxx泰安市中級人民法院(2010)泰商初字第3號民事判決第一項為：被上訴人江*萬xxxx有限公司于本判決生效之日起十日內償還上訴人泰安市xxx有限公司貨款614764元及利息(自2009年12月30日起，按照中國人民銀行同期貸款利率計算至判決確定的還款之日止)，并支付違約賠償金650571.64元和律師代理費180167元。

一審案件受理費42075元及財產保全費5000元，被上訴人**公司承擔一審案件受理費12622.5元及財產保全費5000元，上訴人**公司承擔一審案件受理費29452.5元;二審案件受理費37157元，被上訴人**公司承擔二審案件受理費11147.1元，上訴人**公司承擔二審案件受理費26009.9元。

本判決為終審判決。

審判長：趙++

審判員：馬+

代理審判員：安++

xxx高級人民法院