
當然,刑法作為保障社會的最后一道防線,在注重人權保障的今天,如果發生性關系的主體是已滿十四周歲未滿十六周歲的未成年人與未滿十四周歲的幼女,那么按照《最高人民法院關于審理未成年人刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第6條與2013年頒布的《四部門關于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》第2條的規定,予以已滿十四周歲未滿十六周歲的未成年人行為人以出罪的空間。
一、司法實踐中存在的問題 由于兩小無猜條款的解釋過于簡單,司法機關在處理此類案件時,常常存在參照原則不統一、處理結果大相徑庭的問題。這主要是因為對偶爾、情節輕微、未造成嚴重后果的理解缺乏細化標準。
此外,此類案件還有一個顯著的特性,那就是行為人與被害人雙方都是未成年人。因此案件的處理結果既應當注重保護涉罪未成年人的合法權益,也注重維護未成年被害人的合法權益。 二、處理案件的思路構想
如前所說,對于此類案件的處理思路,最重要的就是牢牢把握對司法解釋中提及的偶爾、情節輕微、未造成嚴重后果的理解。
首先,偶爾的認定。在我國刑法中,并未明確偶爾的次數。我們僅能從盜竊罪等罪名中推斷,因為多次指三次及三次以上,那么偶爾顯然應當小于這個數字。那么在兩小無猜強奸案件中是否應當以發生性行為2次以下作為人認定偶爾的條件呢?筆者認為不妥。這是因為在實踐中,如果少男少女之間發生性行為在雙方同意的條件下發生,可能在很短的時間內就會達到多次所要求的次數。因此,以發生性行為次數判斷其是否符合出罪條件明顯過于呆板和生硬,此時應當從罪責刑相適應的層面考慮,以發生的時間、場合、環境等外部因素為參考,如果雙方性行為的發生順其自然、符合常理,則可認定為偶爾,這樣才更加接近其作為構成要件的本質。
其次,情節輕微的認定。由于強奸行為的大致幅度是從情節輕微起步逐漸遞增為基本犯和加重犯。因此認定犯罪行為的程度,應該以基本犯為參照,將輕于基本犯的行為認定為情節輕微,這樣也能體現出對未成年犯罪人雙向保護的刑事政策。 最后,未造成嚴重后果的認定。在實踐中,如果出現致使14周歲以下幼女懷孕情形通常會被認定為嚴重后果。但從我國 刑法強奸罪的規定中可以發現,在舉例列舉的嚴重后果中并不包含懷孕這一表述,而懷孕作為強奸行為極大可能造成的伴隨結果,雖然固然會對生理器官發育不成熟的未成年女性的身體健康造成不良影響,但絕對達不到與重傷、死亡相當的后果。因此,犯罪人持有的強奸行為的故意,不應當包括對懷孕結果的明知或者放任。那么對于兩小無猜條款中的未造成嚴重后果的理解,就應當意指未造成被害人重傷、死亡以及與重傷死亡程度相當的其他嚴重后果,不包括致使被害人懷孕。 綜上,與未滿十四周歲的幼女發生性關系雖然并不必然會被以強奸罪追究刑事責任。但我國刑法中對免于刑責的標準和門檻設置的較為嚴格,在具體案件中仍然需要具體分析,從而明確情節和定性。
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