概念

對外國公職人員、國際公共組織官員行賄罪，是指為謀取不正當(dāng)商業(yè)利益,給予外國公職人員或者國際公共組織官員以財(cái)物的行為。

構(gòu)成要件

客體要件

外國公職人員或國際公共組織官員的職務(wù)廉潔性不應(yīng)成為我國刑法所保護(hù)的法益，因此，本罪的客體是單一客體，即國家對公司、企業(yè)的管理秩序。

客觀要件

根據(jù)《公約》的規(guī)定，對外國公職人員、國際公共組織官員行賄罪的賄賂方式為“許諾給予、提議給予或?qū)嶋H給予”，賄賂對象為“公職人員本人或者其他人員或?qū)嶓w”，這些均可以被我國刑法中行賠罪的客觀方面所涵蓋，故無必要具體規(guī)定。此外，《公約》規(guī)定賄賂范圍為“不正當(dāng)好處”，而根據(jù)我國刑法的規(guī)定，賄賂范圍是指索取或收受的“財(cái)物”，其中包括各種“回扣”和“手續(xù)費(fèi)”，這顯然較《公約》的規(guī)定為窄。伴隨著實(shí)踐中的新情況，我國刑法理論中傳統(tǒng)的賄賂范圍即“財(cái)物說”已經(jīng)受到動(dòng)搖，有觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)將賄賂的范圍從“財(cái)物”擴(kuò)大至“財(cái)物及財(cái)產(chǎn)性利益”；更有觀點(diǎn)認(rèn)為“賄賂”除包括財(cái)物和財(cái)產(chǎn)性利益外，還應(yīng)包括如招工轉(zhuǎn)干、提級(jí)晉升、安排出國留學(xué)、吃喝玩樂、性服務(wù)等非財(cái)產(chǎn)性利益。此外，我國其他法律中并未將賄賂范圍局限于財(cái)物，擴(kuò)大賄賂內(nèi)容也是我國法制協(xié)調(diào)完善的必然要求。《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法，第8條規(guī)定：“經(jīng)營者不得采用財(cái)物或者其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或者購買商品。”1996年11月15日國家工商行政管理局頒布的《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》第2條也明確指出，商業(yè)賄賂是指經(jīng)營者為銷售或者購買商品而采用財(cái)物或者其他手段賄賂對方單位或者個(gè)人的行為。該規(guī)定還具體明確了賄賂的內(nèi)容，財(cái)物是指現(xiàn)金和實(shí)物，其他手段是指提供國內(nèi)外各種名義的旅游、考察等給付財(cái)物以外的其他利益的手段。因此，本文認(rèn)為我們應(yīng)響應(yīng)《公約》的要求，擴(kuò)大“賄賂”的范圍，將財(cái)物之外的財(cái)產(chǎn)性利益和非財(cái)產(chǎn)性利益均納入進(jìn)來。

主體要件

《聯(lián)合國反腐敗公約》第26條系統(tǒng)規(guī)定了法人責(zé)任，即各締約國均應(yīng)當(dāng)采取符合其法律原則的必要措施，確定法人參與根據(jù)本公約確立的犯罪應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任，法人責(zé)任可以包括刑事責(zé)任、民事責(zé)任或者行政責(zé)任。因此，本罪的主體是一般主體，包括自然人和單位。無論是具有中國國籍的自然人或單位，還是外國國籍的自然人或單位，只要其實(shí)施對外國公職人員、國際公共組織官員行賄之行為，又在我國刑事管轄的范圍內(nèi)，均可以成為本罪的主體。

主觀要件

根據(jù)《聯(lián)合國反腐敗公約》的要求，本罪主觀方面是故意，且為具備特定目的之目的犯，即行為人為謀取不正當(dāng)商業(yè)利益而實(shí)施賄賂行為。所謂不正當(dāng)商業(yè)利益，則應(yīng)依據(jù)外國法律、法規(guī)或國家政策，以及國際組織的規(guī)章、制度作出判斷。這些利益可能是應(yīng)損失的而未損失的，可能是不應(yīng)得而獲得的，也可能是應(yīng)得而擴(kuò)大的，例如使資質(zhì)欠缺的公司獲得某國市場的準(zhǔn)入資格，使國際公共組織違背標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行認(rèn)證等等。

認(rèn)定

根據(jù)《刑法修正案(八)》第二十九條的規(guī)定，為謀取不正當(dāng)商業(yè)利益，給予外國公職人員或者國際公共組織官員以財(cái)物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役;數(shù)額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。自此，我國刑法商業(yè)賄賂犯罪體系中又增加了一個(gè)全新的犯罪對外國公職人員或者國際公共組織官員行賄罪。在本罪的刑事司法實(shí)踐中，首先應(yīng)解決的問題便是如何認(rèn)定外國公職人員與國際公共組織官員。

外國公職人員、國際公共組織官員司法認(rèn)定的基礎(chǔ)定位

《聯(lián)合國反腐敗公約》(下稱《公約》)中對外國公職人員、國際公共組織官員等術(shù)語進(jìn)行了解釋。根據(jù)《公約》的規(guī)定，外國公職人員系指外國無論是經(jīng)任命還是經(jīng)選舉而擔(dān)任立法、行政、行政管理或者司法職務(wù)的任何人員;以及為外國，包括為公共機(jī)構(gòu)或者公營企業(yè)行使公共職能的任何人員;國際公共組織官員系指國際公務(wù)員或者經(jīng)此種組織授權(quán)代表該組織行事的任何人員。有關(guān)海外商業(yè)賄賂案件刑事司法過程中，可以參考《公約》的相關(guān)術(shù)語解釋。

然而，上述規(guī)定中的“公共機(jī)構(gòu)”、“公營企業(yè)”、“公共職能”、“國際公務(wù)員”等均沒有直接對應(yīng)的國內(nèi)法規(guī)范判斷依據(jù)，我國司法機(jī)關(guān)必須作出細(xì)化分析，使外國公職人員、國際公共組織官員的解釋規(guī)則在實(shí)務(wù)中具有可操作性。所以，外國公職人員、國際公共組織官員刑法解釋的基礎(chǔ)定位應(yīng)當(dāng)是:參考《公約》術(shù)語規(guī)定，結(jié)合我國刑法原理與司法實(shí)踐，根據(jù)海外商業(yè)賄賂犯罪的特點(diǎn)，對外國公職人員、國際公共組織官員進(jìn)行準(zhǔn)確認(rèn)定。

外國公職人員的認(rèn)定

判斷外國公職人員的身份性質(zhì)，不能受傳統(tǒng)職務(wù)犯罪司法實(shí)踐中國家工作人員的形式要件約束，應(yīng)重點(diǎn)從相關(guān)雇員隸屬的公共機(jī)構(gòu)以及其具體實(shí)施的職能是否具有公務(wù)屬性的實(shí)質(zhì)角度進(jìn)行司法判斷。

立法、行政、司法機(jī)構(gòu)屬于公共機(jī)構(gòu)，只要其隸屬人員實(shí)施的行為屬于行使公共職能，就應(yīng)認(rèn)定為外國公職人員。

公營企業(yè)中的外國公職人員更難認(rèn)定。這主要是由兩方面的因素決定:(1)公營企業(yè)定性困難。在世界各國的公司治理實(shí)踐中，國家資本出資設(shè)立的企業(yè)包括國有資本全資擁有、控股、參股、不直接持股但實(shí)際控制等多種形式，究竟何種國家資本出資企業(yè)的形式屬于公營企業(yè)，各國的司法實(shí)踐均存在疑問。(2)公共職能辨識(shí)困難。企業(yè)本質(zhì)上是市場中的平等經(jīng)營主體，究竟何種經(jīng)營行為能夠認(rèn)定為公共職能屬性，同樣存在疑問。對此，筆者認(rèn)為，公營企業(yè)中外國公職人員的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)采取限制性解釋，即公營企業(yè)是指外國國家資本全資擁有的企業(yè)，其中的外國公職人員應(yīng)當(dāng)限定為履行公營企業(yè)管理職能的雇員。

國際公共組織官員的認(rèn)定

國際公共組織是具有國際性公共事務(wù)管理行為特征的組織，是依據(jù)其締結(jié)的條約或其他正式法律文件建立的有一定規(guī)章制度的常設(shè)性機(jī)構(gòu)。是否提供國際性公共產(chǎn)品與公共服務(wù)是國際公共組織的根本屬性，政府與非政府國際組織的形式劃分并不影響國際公共組織的性質(zhì)認(rèn)定。因此，在對外國公職人員、國際公共組織官員行賄罪中，國際公共組織包括政府組織與非政府組織。

《公約》將國際公共組織官員歸納為國際公務(wù)員與經(jīng)國際組織授權(quán)行事者兩種類型，這對實(shí)務(wù)中認(rèn)定國際公共組織官員具有重要參考價(jià)值。國際公務(wù)員是指在聯(lián)合國及其他國際組織中工作、從事各類國際性公共事務(wù)的人員，其職務(wù)高低、合同年限等均不影響國際公務(wù)員的身份性質(zhì)。經(jīng)國際組織授權(quán)行事者不是國際組織的工作人員，但由于國際組織授權(quán)其代表國際組織提供公共產(chǎn)品或服務(wù)，在法律認(rèn)定上應(yīng)視為國際組織官員。

立案標(biāo)準(zhǔn)

　　為謀取不正當(dāng)商業(yè)利益,給予外國公職人員或者國際公共組織官員以財(cái)物，個(gè)人行賄數(shù)額在一萬元以上的,單位行賄數(shù)額在二十萬元以上的，應(yīng)予立案追訴。

量刑標(biāo)準(zhǔn)

犯本罪，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

單位犯本罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照上述規(guī)定處罰。

行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰。

司法解釋

[刑法條文]

第一百六十四條第二款規(guī)定：為謀取不正當(dāng)商業(yè)利益，給予外國公職人員或者國際公共組織官員以財(cái)物的，依照前款的規(guī)定處罰。

單位犯前兩款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照第一款的規(guī)定處罰。

【司法解釋】　　

最高人民檢察院 公安部

　　《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)的補(bǔ)充規(guī)定》

　　一、在《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》中增加第十一條之一：[對外國公職人員、國際公共組織官員行賄案(刑法第一百六十四條第二款)]

　　為謀取不正當(dāng)商業(yè)利益,給予外國公職人員或者國際公共組織官員以財(cái)物，個(gè)人行賄數(shù)額在一萬元以上的,單位行賄數(shù)額在二十萬元以上的，應(yīng)予立案追訴。

法律意見

被逮捕前可以做什么

(一)【積極配合】應(yīng)當(dāng)配合相關(guān)機(jī)關(guān)，如實(shí)回答案件相關(guān)問題，且不袒護(hù)他人，對與本案無關(guān)的問題，可以拒絕回答。

(二)【坦白案情】 在交代案情時(shí)，行為人可以說明案件發(fā)生后采取了哪些積極措施去挽回被害人的損失。

(三)【訴訟權(quán)利】若有侵犯公民訴訟權(quán)利和人身侮辱的行為，有提出控告的權(quán)利。

被公安機(jī)關(guān)逮捕后可以做什么

(一)【程序合法】如果被采取強(qiáng)制措施(如：拘留、逮捕等)超過法定期限(拘留最長不得超過37天、逮捕后被羈押期限不得超過2個(gè)月)的，可以要求解除強(qiáng)制措施。

(二)【刑事會(huì)見】如果在偵查階段，那么僅有律師能夠進(jìn)行會(huì)見，所以可以在偵查階段便委托律師介入，了解清楚案情，弄清楚違反的法律法規(guī)，避免因?yàn)椴涣私獬绦蚝头煞ㄒ?guī)而造成更壞的后果。

(三)【取保候?qū)彙咳绻加袊?yán)重疾病，生活不能自理或者正在懷孕、哺乳自己的孩子的，那么符合取保候?qū)彈l件，可以申請取保候?qū)彙?/p>

庭審階段

(一) 【回避】如果發(fā)現(xiàn)參與審理的法官、書記員、陪審員和案件有關(guān)系，那么可以提出申請，讓他們回避。

(二) 【訴訟權(quán)利/人格權(quán)】對于司法工作人員侵犯其合法的訴訟權(quán)利(如自由辯論的權(quán)利)和有人身侮辱的行為，可以向法庭提出控告。

(三) 【質(zhì)證權(quán)利】參與法庭審理的過程中，可以了解被指控的犯罪事實(shí)和證據(jù)。對于未到庭的證人證言，鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄的內(nèi)容，可以提出自己的意見。

(四)【自我辯護(hù)權(quán)利的行使】有權(quán)參與法庭辯論，并進(jìn)行最后陳述。

(五)【遵守庭審規(guī)則】在參與庭審的過程中，要遵守法庭規(guī)則，對司法人員依法進(jìn)行的訴訟活動(dòng)給予配合。

華律提醒：

【律師介入】案情過于復(fù)雜或者自己難以應(yīng)付的，行為人可以委托律師代為處理，經(jīng)濟(jì)狀況不允許的，可以申請法律援助。