議書面形式的新發(fā)展.jpg)
在國際商事仲裁中,各國一般都要求仲裁協(xié)議必須具備書面形式?!都~約公約》專門就仲裁協(xié)議書面形式作出規(guī)定:“書面協(xié)定者,為當(dāng)事人所簽訂或在互換函電中所載明之契約仲裁條款或仲裁協(xié)定?!逼錀l文所稱“函電”當(dāng)時(shí)僅僅包括了信件、電報(bào)和電傳?!妒痉斗ā返?條第2款在仲裁協(xié)議的“書面”要求方面較之《紐約公約》有新的突破,表現(xiàn)在:第一,書面的仲裁協(xié)議包括了通過能夠“提供協(xié)議記錄的其他電訊手段”訂立的仲裁協(xié)議;第二,雙方提交仲裁文件和不對仲裁管轄提出異議的行為可以作為認(rèn)定雙方之間存在書面的仲裁協(xié)議的依據(jù)。
聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會仲裁工作組第32屆會議討論了“書面形式”的仲裁協(xié)議和電子商務(wù)的問題,工作組普遍認(rèn)為為了促進(jìn)電子商務(wù)運(yùn)用于國際貿(mào)易并讓當(dāng)事人自行商定在電子商務(wù)領(lǐng)域中使用仲裁手段,《紐約公約》第2條第2款應(yīng)解釋為包括《電子商務(wù)示范法》第2條界定的電子通訊手段。于是,在符合公約所確立的支持仲裁的精神的前提下,國際上對“書面形式”作為擴(kuò)大的理解,這主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:
(一)、不存在雙方當(dāng)事人簽署的書面協(xié)議
例如,合同是通過某一經(jīng)紀(jì)人締結(jié)的,經(jīng)紀(jì)人發(fā)出了表明雙方已同意的內(nèi)容的合同文本,其中包括了仲裁條款,但當(dāng)事人雙方并沒有任何直接的書面聯(lián)系;又如,載有仲裁條款的合同是在當(dāng)時(shí)一方提議的合同案文的基礎(chǔ)上形成的,而另一方并未以書面形式明示接受,但該另一方在后來的通信、發(fā)票或信用證上提及該合同;再如,在口頭協(xié)議中提到一系列書面條款,這些書面條款是標(biāo)準(zhǔn)形式的,其中含有仲裁協(xié)議。按照傳統(tǒng)的理解,“書面”常常意味著簽字。現(xiàn)在的國際仲裁實(shí)踐已不要求仲裁協(xié)議必須經(jīng)各方當(dāng)事人簽署,一些國家的立法也明確規(guī)定此點(diǎn)。如英國《1996年仲裁法》第5條規(guī)定,仲裁協(xié)議以書面形式達(dá)成,無論當(dāng)事人簽字與否。
(二)、通過推定認(rèn)定仲裁協(xié)議的成立
例如,按照《紐約公約》,仲裁協(xié)議可由當(dāng)事人以互換通訊的方式達(dá)成。互換往往意味著一來一往,一方要約,另一方承諾。也就是說,默示接受仲裁協(xié)議是不可行的。但最近的司法及仲裁實(shí)踐表明,一方發(fā)出了包含仲裁條款的要約,另一方未作答復(fù)但履行了合同,視為接受了仲裁協(xié)議。又如,相同的當(dāng)事雙方在交易過程中訂立了一系列的合同,以往的合同成載入有效的仲裁協(xié)議,但所涉的合同并沒有簽字的書面憑證,或沒有就該合同交換過書面意見。再如,提單上以提及方式包含該租船合同的條款以及含有仲裁條款的提單沒有經(jīng)過發(fā)貨人或隨后的提單持有人簽字。在立法上,受到《示范法》的影響,無論是英美國家,還是大陸法系國家,越來越多的國家規(guī)定,在訴訟或仲裁程序中,對案件的實(shí)體問題進(jìn)行討論,即可彌補(bǔ)仲裁協(xié)議形式上的任何缺陷。也有一些國家這樣規(guī)定,在訴訟或仲裁程序的文件交換中,一方聲稱存在仲裁協(xié)議,另一方在回復(fù)中沒有提出異議,仲裁協(xié)議即成立。
檢索各國法律文件和判例,幾無國家承認(rèn)默式仲裁協(xié)議。絕大多數(shù)國家要求仲裁協(xié)議還必須是書面形式,只有瑞典、日本等少數(shù)國家認(rèn)可口頭協(xié)議的效力。目前,各國對仲裁協(xié)議形式的要求都在向書面形式發(fā)展。英國1996年《仲裁法》就反映了這一趨勢,切頗具特色。...
【摘要】國際商事仲裁協(xié)議一方當(dāng)事人就協(xié)議標(biāo)的起訴后,我國法院應(yīng)在特定情況下審查仲裁協(xié)議效力,并對訴訟程序作出相應(yīng)變更。在國際案件中,我國法院應(yīng)直接優(yōu)先適用《承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決公約》的有關(guān)規(guī)定。涉港澳案件適用我國內(nèi)地的有關(guān)規(guī)定。我國立法與...
國際商事仲裁協(xié)議是指當(dāng)事人各方同意將他們之間確定的不論是契約性或非契約性的法律關(guān)系上已經(jīng)發(fā)生或可能發(fā)生的一切或某些爭議提交仲裁的協(xié)議(以下簡稱仲裁協(xié)議)。我國學(xué)界一般認(rèn)為,書面的仲裁協(xié)議主要有三種類型,即仲裁條款(ArbitrationCl...
來源:作者:國際商事仲裁是建立在雙方當(dāng)事人契約自由的基礎(chǔ)之上的。國際商事仲裁協(xié)議是國際商事仲裁的前提和基礎(chǔ)。因此,國際商事仲裁協(xié)議的性質(zhì)和地位如何直接關(guān)系到國際商事仲裁的順利進(jìn)行。本文擬對國際商事仲裁協(xié)議的獨(dú)立性問題進(jìn)行新的探討,以期進(jìn)一步...
我國《仲裁法》第七章專門規(guī)定了涉外仲裁的相關(guān)問題,而根據(jù)第65條的規(guī)定,《仲裁法》第三章(第16—20條)有關(guān)仲裁協(xié)議有效性的規(guī)定當(dāng)然適用于國際商事仲裁協(xié)議。同時(shí),有關(guān)問題也可參照適用2006年9月8日生效的《最高人民法院關(guān)于適用若干問題的...
合肥最知名的刑事律師——胡瑾律師 北京盈科(合肥)律師事務(wù)所(合肥律師所)有著一支以胡瑾律師為首的經(jīng)驗(yàn)豐富、專業(yè)扎實(shí)、業(yè)務(wù)精湛的律師團(tuán)隊(duì),胡瑾先生系安徽省合肥市著名刑事辯護(hù)律師、安徽經(jīng)濟(jì)犯罪律師、安徽刑事律師、合肥知名國際貿(mào)易律師,北京盈科...
當(dāng)今世界,解決國際民商事爭議的途徑不外乎訴訟與仲裁兩種方法。鑒于各國實(shí)體法非出一源,以何國特定的實(shí)體法(即準(zhǔn)據(jù)法)作為處理爭議的依據(jù)直接決定了當(dāng)事人法律上的命運(yùn),因此,無論是國際民事訴訟還是國際商事仲裁,均將實(shí)體法的適用作為核心問題。有關(guān)國...
【摘要】南非商事仲裁方面的法律包括《仲裁法》以及《承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決法》。南非《仲裁法》適用于在南非境內(nèi)進(jìn)行的一切仲裁,包括國際商事仲裁和國內(nèi)商事仲裁。而對于在南非境外作出的仲裁裁決要在南非得到執(zhí)行的話,必須根據(jù)南非《承認(rèn)和外國仲裁裁決...
[摘要]商事仲裁程序何時(shí)開始,是一個(gè)既關(guān)乎當(dāng)事人仲裁程序權(quán)更影響當(dāng)事人實(shí)體權(quán)益的重要問題。本文認(rèn)為,應(yīng)從體現(xiàn)和發(fā)揮商事仲裁優(yōu)勢的角度出發(fā),結(jié)合不同類型商事仲裁即臨時(shí)仲裁和機(jī)構(gòu)仲裁的實(shí)際,對商事仲裁程序的開始作出合理的規(guī)定,以保障和督促當(dāng)事人...
在國際民事訴訟中,法律適用相對簡單,無例外地適用法院地的程序法與沖突法,并且按照法院地的沖突規(guī)范確定所應(yīng)適用的實(shí)體法。而在國際商事仲裁中,法律適用可以逸出仲裁地法律的控制,當(dāng)事人可以自主地選擇程序法、沖突法與實(shí)體法。一起國際商事仲裁通常面臨...