
在國際商事仲裁中,各國一般都要求仲裁協議必須具備書面形式。《紐約公約》專門就仲裁協議書面形式作出規定:“書面協定者,為當事人所簽訂或在互換函電中所載明之契約仲裁條款或仲裁協定。”其條文所稱“函電”當時僅僅包括了信件、電報和電傳。《示范法》第7條第2款在仲裁協議的“書面”要求方面較之《紐約公約》有新的突破,表現在:第一,書面的仲裁協議包括了通過能夠“提供協議記錄的其他電訊手段”訂立的仲裁協議;第二,雙方提交仲裁文件和不對仲裁管轄提出異議的行為可以作為認定雙方之間存在書面的仲裁協議的依據。
聯合國國際貿易法委員會仲裁工作組第32屆會議討論了“書面形式”的仲裁協議和電子商務的問題,工作組普遍認為為了促進電子商務運用于國際貿易并讓當事人自行商定在電子商務領域中使用仲裁手段,《紐約公約》第2條第2款應解釋為包括《電子商務示范法》第2條界定的電子通訊手段。于是,在符合公約所確立的支持仲裁的精神的前提下,國際上對“書面形式”作為擴大的理解,這主要表現在以下幾個方面:
(一)、不存在雙方當事人簽署的書面協議
例如,合同是通過某一經紀人締結的,經紀人發出了表明雙方已同意的內容的合同文本,其中包括了仲裁條款,但當事人雙方并沒有任何直接的書面聯系;又如,載有仲裁條款的合同是在當時一方提議的合同案文的基礎上形成的,而另一方并未以書面形式明示接受,但該另一方在后來的通信、發票或信用證上提及該合同;再如,在口頭協議中提到一系列書面條款,這些書面條款是標準形式的,其中含有仲裁協議。按照傳統的理解,“書面”常常意味著簽字。現在的國際仲裁實踐已不要求仲裁協議必須經各方當事人簽署,一些國家的立法也明確規定此點。如英國《1996年仲裁法》第5條規定,仲裁協議以書面形式達成,無論當事人簽字與否。
(二)、通過推定認定仲裁協議的成立
例如,按照《紐約公約》,仲裁協議可由當事人以互換通訊的方式達成。互換往往意味著一來一往,一方要約,另一方承諾。也就是說,默示接受仲裁協議是不可行的。但最近的司法及仲裁實踐表明,一方發出了包含仲裁條款的要約,另一方未作答復但履行了合同,視為接受了仲裁協議。又如,相同的當事雙方在交易過程中訂立了一系列的合同,以往的合同成載入有效的仲裁協議,但所涉的合同并沒有簽字的書面憑證,或沒有就該合同交換過書面意見。再如,提單上以提及方式包含該租船合同的條款以及含有仲裁條款的提單沒有經過發貨人或隨后的提單持有人簽字。在立法上,受到《示范法》的影響,無論是英美國家,還是大陸法系國家,越來越多的國家規定,在訴訟或仲裁程序中,對案件的實體問題進行討論,即可彌補仲裁協議形式上的任何缺陷。也有一些國家這樣規定,在訴訟或仲裁程序的文件交換中,一方聲稱存在仲裁協議,另一方在回復中沒有提出異議,仲裁協議即成立。
檢索各國法律文件和判例,幾無國家承認默式仲裁協議。絕大多數國家要求仲裁協議還必須是書面形式,只有瑞典、日本等少數國家認可口頭協議的效力。目前,各國對仲裁協議形式的要求都在向書面形式發展。英國1996年《仲裁法》就反映了這一趨勢,切頗具特色。...
【摘要】國際商事仲裁協議一方當事人就協議標的起訴后,我國法院應在特定情況下審查仲裁協議效力,并對訴訟程序作出相應變更。在國際案件中,我國法院應直接優先適用《承認與執行外國仲裁裁決公約》的有關規定。涉港澳案件適用我國內地的有關規定。我國立法與...
國際商事仲裁協議是指當事人各方同意將他們之間確定的不論是契約性或非契約性的法律關系上已經發生或可能發生的一切或某些爭議提交仲裁的協議(以下簡稱仲裁協議)。我國學界一般認為,書面的仲裁協議主要有三種類型,即仲裁條款(ArbitrationCl...
來源:作者:國際商事仲裁是建立在雙方當事人契約自由的基礎之上的。國際商事仲裁協議是國際商事仲裁的前提和基礎。因此,國際商事仲裁協議的性質和地位如何直接關系到國際商事仲裁的順利進行。本文擬對國際商事仲裁協議的獨立性問題進行新的探討,以期進一步...
我國《仲裁法》第七章專門規定了涉外仲裁的相關問題,而根據第65條的規定,《仲裁法》第三章(第16—20條)有關仲裁協議有效性的規定當然適用于國際商事仲裁協議。同時,有關問題也可參照適用2006年9月8日生效的《最高人民法院關于適用若干問題的...
合肥最知名的刑事律師——胡瑾律師 北京盈科(合肥)律師事務所(合肥律師所)有著一支以胡瑾律師為首的經驗豐富、專業扎實、業務精湛的律師團隊,胡瑾先生系安徽省合肥市著名刑事辯護律師、安徽經濟犯罪律師、安徽刑事律師、合肥知名國際貿易律師,北京盈科...
當今世界,解決國際民商事爭議的途徑不外乎訴訟與仲裁兩種方法。鑒于各國實體法非出一源,以何國特定的實體法(即準據法)作為處理爭議的依據直接決定了當事人法律上的命運,因此,無論是國際民事訴訟還是國際商事仲裁,均將實體法的適用作為核心問題。有關國...
【摘要】南非商事仲裁方面的法律包括《仲裁法》以及《承認和執行外國仲裁裁決法》。南非《仲裁法》適用于在南非境內進行的一切仲裁,包括國際商事仲裁和國內商事仲裁。而對于在南非境外作出的仲裁裁決要在南非得到執行的話,必須根據南非《承認和外國仲裁裁決...
[摘要]商事仲裁程序何時開始,是一個既關乎當事人仲裁程序權更影響當事人實體權益的重要問題。本文認為,應從體現和發揮商事仲裁優勢的角度出發,結合不同類型商事仲裁即臨時仲裁和機構仲裁的實際,對商事仲裁程序的開始作出合理的規定,以保障和督促當事人...
在國際民事訴訟中,法律適用相對簡單,無例外地適用法院地的程序法與沖突法,并且按照法院地的沖突規范確定所應適用的實體法。而在國際商事仲裁中,法律適用可以逸出仲裁地法律的控制,當事人可以自主地選擇程序法、沖突法與實體法。一起國際商事仲裁通常面臨...