2014年6月28日星期六，在成都某中學(xué)任教的唐老師在學(xué)校安排下參加某次考試的監(jiān)考工作，當(dāng)天中午僅有半小時(shí)就餐時(shí)間。據(jù)唐老師稱，自己匆忙到食堂去吃飯，遇到相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)詢問(wèn)工作情況，自己一邊吃飯一邊向領(lǐng)導(dǎo)介紹情況。吃第一口菜時(shí)，還沒(méi)意識(shí)到是魚，吞下去后就被魚刺卡著了，在吐不出來(lái)的情況下，立即前往省人民醫(yī)院急診，省醫(yī)院通過(guò)X光片確定魚刺的位置，后被告知需要做手術(shù)，由于省醫(yī)院沒(méi)有床位隨后前往成都市第一人民醫(yī)院就診。治療過(guò)程中，唐老師病情加重，并引起了胸腔感染、氣胸、積液、血栓和肝功能受損等病癥。住院治療75天后才出院，花去費(fèi)用6萬(wàn)多元。成都市第一人民醫(yī)院出院診斷為：食道破裂伴右側(cè)液氣胸；縱隔胸腔感染；食道異物；左胸腔積液；右側(cè)腓靜脈脈管炎伴血栓；肝功能受損。

唐老師認(rèn)為，事故當(dāng)天的星期六是休息日，自己接受學(xué)校的統(tǒng)一安排加班當(dāng)監(jiān)考老師。在食堂吃工作餐的過(guò)程中發(fā)生傷害事故，應(yīng)當(dāng)屬于工傷事故，即向成都市人力資源和社會(huì)保障局申請(qǐng)工傷事故認(rèn)定。

2014年10月14日成都市人力資源和社會(huì)保障局作出《不予認(rèn)定工傷決定書》，市人社局認(rèn)為，唐老師吃魚的行為與工作無(wú)關(guān)，其所受傷害是自己不慎而非工作原因，不符合《工傷保險(xiǎn)條例》第14條、第15條認(rèn)定工傷或者視同工傷的情形。

隨后，唐老師向成都市高新區(qū)人民法院起訴，請(qǐng)求依法撤銷成都市人力資源和社會(huì)保障局于2014年10月14日作出的《不予認(rèn)定工傷決定書》，并依法判決唐老師屬于工傷。

成都市高新區(qū)法院經(jīng)審理認(rèn)為，工作期間吃工作餐，和上廁所一樣是生理需要，老師雖然誤食魚刺本人有過(guò)錯(cuò)，但該過(guò)錯(cuò)不足以否定工傷的認(rèn)定。該教師周末參加單位組織的監(jiān)考活動(dòng)，從上午到下午都是從事單位安排的工作，如果不參加此次監(jiān)考，而在家里，就不會(huì)有事故發(fā)生。從案件基本事實(shí)分析，此案件應(yīng)當(dāng)屬于職工在參加用人單位組織或者受用人單位指派參加其他單位組織的活動(dòng)受到傷害的情形，因此應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷事故。據(jù)此，法院判決撤銷成都市人力資源和社會(huì)保障局于2014年10月14日作出的《不予認(rèn)定工傷決定書》，認(rèn)為唐老師被魚刺卡傷屬于工傷。

本案系因工傷認(rèn)定引發(fā)的行政訴訟，爭(zhēng)議焦點(diǎn)在唐老師在工作期間吃工作餐，被魚刺卡住而受傷是否應(yīng)認(rèn)定為工傷。兩種觀點(diǎn)針鋒相對(duì)，成都市人力資源和社會(huì)保障局認(rèn)為與工作無(wú)關(guān)，不應(yīng)認(rèn)定為工傷；而成都市高新區(qū)法院認(rèn)為唐老師在從事單位安排工作中，因生理需要就餐中受傷與工作有關(guān)，屬于職工在參加用人單位組織或者受用人單位指派參加其他單位組織的活動(dòng)受到傷害的情形，應(yīng)當(dāng)屬于工傷。

問(wèn)題的提出：工作中的生活需要、生理需要，是否屬于工作原因？

筆者認(rèn)同成都市人力資源和社會(huì)保障局的觀點(diǎn)，認(rèn)為吃工作餐被魚刺卡住而受傷與工作無(wú)關(guān)，不應(yīng)認(rèn)定為工傷。不應(yīng)將工作原因與生活需要、生理需要完全混同，不能一概而論，應(yīng)具體情況具體分析，不合理的加大用人單位的工傷責(zé)任，有悖于公平原則。

（一）工傷如何界定

何謂工傷?我國(guó)并無(wú)法律概念，學(xué)理解釋一般是指勞動(dòng)者在生產(chǎn)、勞動(dòng)過(guò)程中，因工作、執(zhí)行職務(wù)行為或從事與生產(chǎn)勞動(dòng)有關(guān)的活動(dòng)，發(fā)生意外事故而受到的傷、殘、亡或患職業(yè)性疾病。國(guó)務(wù)院發(fā)布的《工傷保險(xiǎn)條例》在工傷范圍方面，采取列舉式的方式，即大致包括三類，即：（1）在工作時(shí)間、工作場(chǎng)所因工作原因而受到的事故傷害；（2）職業(yè)病造成的傷害；（3）上下班路上受到非本人主要責(zé)任的交通事故或城市軌道交通、客運(yùn)輪渡、火車事故傷害。

上述三類中第一、二種是由于工作本身而受到傷害，實(shí)行的是無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，即只要是與工作有關(guān)聯(lián)發(fā)生的職業(yè)傷害無(wú)論勞動(dòng)者與用人單位有無(wú)過(guò)錯(cuò)，均應(yīng)認(rèn)定為工傷。這是根據(jù)19世紀(jì)末確認(rèn)的職業(yè)危險(xiǎn)原則確認(rèn)的。

職業(yè)危險(xiǎn)原則認(rèn)為：首先，生產(chǎn)過(guò)程中客觀存著職業(yè)危險(xiǎn)，勞動(dòng)環(huán)境、勞動(dòng)條件、勞動(dòng)衛(wèi)生狀況、生產(chǎn)設(shè)備具有危險(xiǎn)性，工業(yè)化社會(huì)、機(jī)器大工業(yè)的生產(chǎn)，各種新技術(shù)、新材料的應(yīng)用，必不可免的伴生意外傷害和職業(yè)病；其次，勞動(dòng)者是根據(jù)雇主的安排、指揮進(jìn)行勞動(dòng)，其職業(yè)危險(xiǎn)來(lái)自于雇主，其受到傷害是非自愿的；再次，雇主即是勞動(dòng)者創(chuàng)造利潤(rùn)的享受者，就應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)于已經(jīng)發(fā)生的職業(yè)傷害事實(shí)，即使雇主在主觀上沒(méi)有任何過(guò)失和直接責(zé)任，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)善后處理和經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任，對(duì)遭受職業(yè)傷害的雇員應(yīng)無(wú)條件賠償。

對(duì)上下班路上遭遇的交通事故傷害則實(shí)行過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，即勞動(dòng)者須證明本人在交通事故傷害中不存在主觀過(guò)錯(cuò)，如存在過(guò)錯(cuò)不得認(rèn)定為工傷。因?yàn)樯舷掳嗦飞戏枪ぷ鳎菫榱斯ぷ鳎瑧?yīng)屬于間接由工作引發(fā)的傷害。自1925年德國(guó)將上下班路上發(fā)生交通事故納入工傷保險(xiǎn)范圍，上下班路上“為了工作”而受傷被世界各國(guó)納入到工傷保險(xiǎn)范疇。

上述三類工傷中的第一種在學(xué)理學(xué)界被稱為一般條款。在工傷認(rèn)定的一般條款中，采取“三要素說(shuō)”，即時(shí)間要素、空間要素、職業(yè)界限要素。

時(shí)間要素體現(xiàn)在工作時(shí)間本身及工作時(shí)間的延伸，如延伸至工作時(shí)間前后的預(yù)備或收尾性工作；空間要素體現(xiàn)為工作場(chǎng)所及工作場(chǎng)所的延伸，如延伸至因工外出期間；職業(yè)界限要素體現(xiàn)為工作原因及工作原因的延伸，如履行工作職責(zé)。

除上述三要素外，認(rèn)定工傷還須工作與傷害事故之間存在因果關(guān)系，即由于工作原因而受傷。

（二）如何理解工作原因

由于工作原因而受傷，即工作與傷害事故之間存在因果關(guān)系，是認(rèn)定工傷的核心要素。至于這種因果關(guān)系是直接因果關(guān)系還是間接因果關(guān)系，我國(guó)法律目前沒(méi)有明確規(guī)定。1921年國(guó)際勞工大會(huì)第121號(hào)《關(guān)于工人賠償（包括農(nóng)業(yè)工人）公約》規(guī)定： “由于工作直接或者間接引起的事故為工傷事故”，“直接或者間接引起”是指工傷事故必須與工作或者職業(yè)的時(shí)間和地點(diǎn)相關(guān)。

如何理解工作原因，一般情況下是指職工正在從事本職工作，或者在從事與本職工作有關(guān)聯(lián)的事情。

《工傷保險(xiǎn)條例》列舉的工作原因主要有：1.在工作時(shí)間和工作場(chǎng)所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的；2.工作時(shí)間前后在工作場(chǎng)所內(nèi)，從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作受到事故傷害的； 3.在工作時(shí)間和工作場(chǎng)所內(nèi)，因履行工作職責(zé)受到暴力等意外傷害的；4.患職業(yè)病的；5.因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的；

《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險(xiǎn)行政案件若干問(wèn)題的規(guī)定》列舉的工作原因大致包括如下：“1.職工在工作時(shí)間和工作場(chǎng)所內(nèi)受到傷害，用人單位或者社會(huì)保險(xiǎn)行政部門沒(méi)有證據(jù)證明是非工作原因?qū)е碌模?.職工參加用人單位組織或者受用人單位指派參加其他單位組織的活動(dòng)受到傷害的;3.在工作時(shí)間內(nèi)，職工來(lái)往于多個(gè)與其工作職責(zé)相關(guān)的工作場(chǎng)所之間的合理區(qū)域因工受到傷害的;4.其他與履行工作職責(zé)相關(guān)，在工作時(shí)間及合理區(qū)域內(nèi)受到傷害的。

“最高人民法院對(duì)“因工外出”還做具體解釋，包括：“1.職工受用人單位指派或者因工作需要在工作場(chǎng)所以外從事與工作職責(zé)有關(guān)的活動(dòng)期間;2.職工受用人單位指派外出學(xué)習(xí)或者開(kāi)會(huì)期間;3.職工因工作需要的其他外出活動(dòng)期間。”

同時(shí)，最高法院行政審判庭的司法解釋，將因工外出期間，不是工作原因而受到的傷害排除在工傷范圍之外，具體解釋為：“職工因工外出期間從事與工作或者受用人單位指派外出學(xué)習(xí)、開(kāi)會(huì)無(wú)關(guān)的個(gè)人活動(dòng)受到傷害，社會(huì)保險(xiǎn)行政部門不認(rèn)定為工傷的，人民法院應(yīng)予支持。

綜上，無(wú)論是《工傷保險(xiǎn)條例》還是最高人民法院的司法解釋都沒(méi)有脫離工作原因的解釋，而且最高院的司法解釋也明確從事與工作無(wú)關(guān)的個(gè)人活動(dòng)受到傷害，不應(yīng)認(rèn)定為工傷。

本案中，唐老師受單位指派參加監(jiān)考活動(dòng)屬于“參加用人單位組織或者受用人單位指派參加其他單位組織的活動(dòng)”，已被人民法院所確認(rèn)，筆者并無(wú)異議，但工傷認(rèn)定的核心還在于工與傷之間存在因果關(guān)系，唐老師被魚刺卡住是個(gè)人原因還是工作原因？生活需要、生理需要，要不要列入工作原因？在認(rèn)定由生活需要、生理需要而受到的傷害中分析工與傷的因果關(guān)系是否適用無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則？

（三）筆者觀點(diǎn)

1.生活需要、生理需要一概歸于工作原因過(guò)于牽強(qiáng)，應(yīng)劃定為與工作直接有關(guān)，如與工作間接有關(guān)，不應(yīng)納入工作原因。

勞動(dòng)者在工作中由于生活需要、生理需要從事的如廁、洗浴、吃飯等活動(dòng)，不應(yīng)一概劃為工作原因，如果生活需要與生理需要與工作有直接關(guān)系可以認(rèn)定為工作原因，如礦工工作完畢在工作場(chǎng)所的洗澡清潔活動(dòng)；但與工作沒(méi)有直接關(guān)系的就餐、如廁、洗浴等不應(yīng)列為工作原因，因?yàn)檫@種生理生活是人作為自然人的正常生理需要，不是僅僅由于工作而產(chǎn)生的生理和生活需要。本案中，唐老師參加的是單位指派的活動(dòng)，但工作中就餐屬于正常的生活需要，不應(yīng)視為工作原因。

2.延伸觀點(diǎn)，單位組織的娛樂(lè)、體育活動(dòng)中職工受傷是由于個(gè)人原因，也不應(yīng)一并納入工傷范疇。關(guān)于單位組織的娛樂(lè)、體育活動(dòng)中受傷被認(rèn)定為工傷，由于我國(guó)過(guò)去計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制，國(guó)家所有制的歷史，至將單位組織的娛樂(lè)、體育活動(dòng)中，職工受傷認(rèn)定為工傷，是特殊時(shí)代國(guó)家無(wú)限責(zé)任、企業(yè)無(wú)限責(zé)任的體現(xiàn)，而筆者認(rèn)為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下不應(yīng)一概認(rèn)定為工傷，無(wú)限制的加大企業(yè)責(zé)任有違工傷保險(xiǎn)設(shè)立防范職業(yè)危害或?qū)Πl(fā)生職業(yè)危害后給予補(bǔ)償?shù)某踔浴Ｇ胰绻麄?lái)源于第三方應(yīng)由民事侵權(quán)責(zé)任解決，不應(yīng)混同民事侵權(quán)責(zé)任與工傷保險(xiǎn)責(zé)任。

  3.就餐、如廁、洗浴等生活、生理需要而受傷也應(yīng)考慮本人過(guò)錯(cuò)，即本人是否盡到注意義務(wù)，如本人有過(guò)錯(cuò)不應(yīng)認(rèn)定為工傷。本案中，唐老師被魚刺卡住，是個(gè)人不慎造成，與工作無(wú)關(guān)，用人單位根據(jù)安全生產(chǎn)法有安全生產(chǎn)義務(wù)，食品安全義務(wù)是食品提供者的義務(wù)。從工傷保險(xiǎn)原理和歷史緣由分析，工傷認(rèn)定的無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則源于雇主安全生產(chǎn)法上的安全生產(chǎn)義務(wù)，源于職業(yè)危險(xiǎn)原則，因此采取無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則。如果非安全生產(chǎn)法上的安全生產(chǎn)義務(wù)，非工作原因而受傷，應(yīng)考慮職工本人的過(guò)錯(cuò)責(zé)任，不應(yīng)一并認(rèn)定為工傷。

4.職工非因工作原因而受傷，由醫(yī)療保險(xiǎn)制度解決其醫(yī)療救治和醫(yī)療費(fèi)用問(wèn)題。我國(guó)基本醫(yī)療保險(xiǎn)制度能夠解決職工醫(yī)療需求，職工非因工作原因而受傷完全可以通過(guò)醫(yī)療保險(xiǎn)解決，符合醫(yī)療保險(xiǎn)設(shè)置的目的與原理，不應(yīng)混淆醫(yī)療保險(xiǎn)責(zé)任和工傷保險(xiǎn)責(zé)任。

綜上，筆者認(rèn)為：工傷保險(xiǎn)既要保護(hù)勞動(dòng)者，也應(yīng)遵循公平合理原則。工傷認(rèn)定的泛濫化，不合理的加大用人單位責(zé)任，不僅有悖于公平原則，給用人單位與勞動(dòng)者增加訴累，造成勞動(dòng)關(guān)系新的不和諧；不合理的加大工傷保險(xiǎn)基金責(zé)任，也有可能會(huì)危及工傷保險(xiǎn)基金支付能力，我國(guó)養(yǎng)老保險(xiǎn)基金由于歷史欠賬的原因已造成入不敷出，工傷保險(xiǎn)基金不應(yīng)蹈其覆轍。

作者單位：中國(guó)政法大學(xué)

作者：金英杰