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股份公司股權(quán)架構(gòu)設(shè)置的常規(guī)模式

2023-06-06 14:49發(fā)布

股份公司股權(quán)架構(gòu)設(shè)置的常規(guī)模式

對于股份有限公司,無論是新設(shè)還是由有限公司改制而來,通常而言,其股權(quán)架構(gòu)設(shè)置一般遵循以下原則和方式處理。

一、發(fā)起人符合法定人數(shù)。

必須說明的一點(diǎn)是,股份公司的“原始股東”有不同于有限公司的特殊稱謂,即“發(fā)起人”。根據(jù)《公司法》第七十八條:“設(shè)立股份有限公司,應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人,其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所?!?/p>

由此可見,設(shè)立或者改制股份公司,首先必須有二人以上二百人以下的發(fā)起人。

二、股權(quán)比例設(shè)置的基本原則。

1、大股東控制原則。

一般而言,公司發(fā)起創(chuàng)始人希望掌控公司的日常運(yùn)營和決策。但股份公司普遍股權(quán)分散,尤其是在持續(xù)的融資過程中,股份將會(huì)逐步稀釋。

《公司法》第一百零三條:“股東出席股東大會(huì)會(huì)議,所持每一股份有一表決權(quán)。股東大會(huì)作出決議,必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。但是,股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議,以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議,必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。”

由此可見,對于實(shí)際控制問題,一般會(huì)涉及兩個(gè)比較關(guān)鍵的持股比例問題:

(1)持股51%:因?yàn)椤肮蓶|大會(huì)作出決議,必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。”此處雖然規(guī)定為“出席會(huì)議的”,但為確保決議有效通過,作為實(shí)際控制人,一般持股要在51%以上。

(2)持股67%:即持股三分之二以上。因?yàn)閷τ诠局卮笫马?xiàng)(修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議,以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式)的通過,“必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過”。

因此,如果發(fā)起創(chuàng)始人意欲掌控股份公司全部經(jīng)營決策活動(dòng),其持股比例應(yīng)高于三分之二(絕對控股),或者至少高于二分之一(相對控股)。

2、小股東發(fā)言原則。

該原則是對于小股東而言的,即當(dāng)小股東持有(或合計(jì)持有)相應(yīng)比例的表決權(quán)時(shí),其可以提出相應(yīng)要求:

(1)持股10%的股東享有會(huì)議召開請求權(quán):根據(jù)《公司法》第一百條規(guī)定,單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東有權(quán)請求召開股東大會(huì)。

(2)持股3%的股東享有提案權(quán):根據(jù)《公司法》第一百零二條規(guī)定,單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之三以上股份的股東,可以在股東大會(huì)召開十日前提出臨時(shí)提案并書面提交董事會(huì)。

三、持股主體的一般安排。

對于股份公司而言,其持股主體一般為創(chuàng)始發(fā)起人、外部投資人和員工持股主體。對于創(chuàng)始發(fā)起人無需多言,主要要講一下外部投資人的引入和員工持股主體設(shè)置問題。

1、外部投資人的引入。

外部投資人有多種類型,有一般的自然人和法人,也有專業(yè)的投資機(jī)構(gòu)如PE、VC等。

(1)入股方式:

可以肯定的是,外部投資人的引入,一般均采用增資擴(kuò)股方式進(jìn)行,而非股權(quán)轉(zhuǎn)讓。理由是,股權(quán)轉(zhuǎn)讓相當(dāng)于原始股東“套現(xiàn)”,投資人投入的資金未用于公司運(yùn)營,而是落入原始股東的口袋,外部投資人當(dāng)然不愿意這樣。

(2)公司估值:

一般外部投資人入股公司均是采用“溢價(jià)入股”方式,即按雙方商定的公司估值來計(jì)算投入資金及所占股權(quán)比例。

2、員工持股主體設(shè)置。

員工對股份公司持股分為直接持股和間接持股兩種方式。其中,直接持股是指以員工個(gè)人名義直接在股份公司持股;而間接持股則是指員工通過持有其他主體(其他主體持有股份公司股權(quán))股權(quán)的方式間接持有股份公司的股權(quán)。

員工所持股權(quán)的來源,可以是創(chuàng)始人股東轉(zhuǎn)讓,也可以是員工持股主體增資入股方式取得,視公司情況而定。

通常而言,通過特殊設(shè)立的公司,來安排員工間接持股的模式較為普遍。一般做法是核心員工出資設(shè)立一個(gè)特殊目的公司,通過受讓原始股東股權(quán)或?qū)煞莨驹鲑Y擴(kuò)股,使該特殊設(shè)立的公司成為股份公司的股東。

四、需要注意的特別問題。

1、發(fā)起人的限售期。

根據(jù)《公司法》第一百四十一條:“發(fā)起人持有的本公司股份,自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。”

2、凈資產(chǎn)

如果采用有限公司改制方式,公司經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)一般應(yīng)不低于公司注冊資本,否則需要履行相關(guān)減資程序。

來源:法務(wù)部

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