私募股權基金在境外投資中的作用

　私募股權可能帶來的風險

　私募股權投資基金投資主體的法律障礙

　　我國的私募股權投資基金普遍規模偏小，所持有的資金無法滿足大宗海外并購交易，其原因之一就是根據目前我國的法律法規，很多資金尚不被允許投資私募股權投資基金。像社保基金和保險資金目前在我國的投資限制還沒有完全放開，而在國外，社保基金和保險資金早就成為私募股權投資基金的主力。

　　1、對外投資并購的管制

　　我國是對外匯進行嚴格管制的國家，外匯進出都需要嚴格的手續。目前，通過私募股權進行境外投資，需要在發改部門進行項目備案，在商務部門進行對外投資備案，并在銀行辦理外匯登記，之后才能從銀行換取外匯，將外匯匯往目標公司所在國。

　　2、對外投資并購回歸境內資本市場的障礙

　　由于我國資本市場對上市企業(尤其是互聯網類等高科技企業)的估值遠高于美國、香港等國家和地區的估值，因此私募股權在我國境外投資的企業，可能會考慮在我國資本市場上市。或者，參與私募股權投資的我國上市公司，可能會考慮將所投資的企業注入上市公司，提升上市公司市值。但是此類企業在我國資本市場上市或資產注入，根據此類企業的類型，需解決一系列法律問題。

　　第一，如果私募股權投資的境外企業是采用了VIE(Variable Interest Entities，可變利益實體)等紅籌架構在境外上市或準備上市的公司，需要尋找有能力的境內投資者，收購該企業的境外投資者股份，使該企業股東全部變更為中國身份，進而拆除VIE架構。而且，在拆除VIE架構時還需要注意，過去在搭建VIE架構時境內投資者的對外直接投資是否進行了外匯登記，如果未進行外匯登記，此時需要補齊外匯登記手續。

　　第二，如果私募股權投資的境外企業在我國境內沒有實際經營，則需該企業在國內開展實際經營滿三年后，且符合當時的上市條件后，才能申請上市。

　　第三，私募股權投資的企業在我國上市的，包括私募股權在內的原有股東所持有的股份，需經過至少十二個月的鎖定期后方能進行交易。如果私募股權構成該企業的控股股東、實際控制人、關聯方或者對該企業業務有一定影響，則鎖定期會延長至三十六個月。因此，私募股權投資的企業在我國上市的，私募股權等股東不能立即套現退出。

　　第四，如果我國企業參與私募股權，投資于境外企業，并希望將境外企業資產注入境內上市公司，則上市公司無法直接采用向境外企業發行股份的方式購買資產。為規避該項規定，上市公司的控股股東往往需要直接與私募股權合作，由控股股東獲得對境外企業的控制權后，將境外企業注入境內非上市公司，再由境內上市公司以發行股份購買資產的方式，將該部分資產注入上市公司。在這其中，如果構成重大資產重組的，還需要滿足監管機構的股票停牌與信息披露的要求。

　　3、涉及國有資產監管的法律障礙

　　如果境內企業屬于各級國有資產監督管理機構(“國資機構”)履行出資人職責的企業及其各級子企業(“國有企業”)，并以私募股權的方式對境外企業進行直接投資的，還需對境外企業的相關資產進行評估，并需在相關部門對該投資項目進行核準或備案。

　　可以看出，國有企業無論是向境外企業投資還是轉讓境外企業股權，其程序都比較復雜，需要主管部門核準、備案或者決定，不確定因素較多，完成交易的時間較長。因此，如果涉及國有企業參與私募股權對境外企業進行投資，需要對整個投資方案進行整體規劃，考慮到從出資到退出各步驟中可能涉及的國有資產監管的要求，通過合理設置交易架構，優化審批程序，降低審批風險。

　　來源：武曉艷 金融微觀天地