【不良資產 】權利質押擔保法律風險指引分析

1、用于質押的權利必須具有財產性、可轉讓性及法定適質性

　2、以票據提供質押擔保的，出質票據應作質押背書

　3、出質人以定期存單質押的，存單到期日應早于或等于所擔保的主債權的到期日，若存單早于主債權到期的，可與出質人協商提前還款或將兌現款項提存。

4、夫妻一方以其名下定期存單出質的，應取得其配偶的書面同意

5、法律規定可用于質押的基金份額，應僅指《中華人民共和國證券投資基金法》規定的證券投資基金

　　基金份額是指向投資者公開發行的，表示持有人按其所持份額對基金財產享有收益分配權、清算后剩余財產取得權和其他相關權利，并承擔相關義務的憑證。法律規定可用于質押的基金份額，應僅指《中華人民共和國證券投資基金法》規定的證券投資基金，即通過公開發售基金份額募集證券投資基金，由基金管理人管理、為基金份額持有人的利益以資產組合方式進行證券投資活動的信托契約信托型基金。根據《物權法》規定，銀行接受基金份額出質的，應到證券登記結算機構辦理出質登記，質權自證券登記結算機構辦理出質登記時設立。

　　6、法律或法規等明確規定不得用于質押的股權不得用于質押

　　如：(1)《公司法》第143條規定：公司不得接受本公司的股票作為質押權的標的;

　　(2)《財政部關于上市公司國有股質押有關問題的通知》規定國有股授權代表單位持有的國有股只限于為本單位及其全資或控股子公司提供質押，用于質押的國有股數量不得超過其所持該上市公司國有股總額的50%，且必須事先進行充分的可行性論證，明確資金用途(不得用于買賣股票)。指定還款計劃，并經董事會(不設董事會的由總經理辦公會)審議決定;

　　(3)《證券公司股票質押貸款管理辦法》規定證券公司向銀行用自營股票質押貸款時，質押的股票不得是上一年度虧損的上市公司股票、前6個月內股票價格的波動幅度(最該價/最低價)超過200%的股票、證券交易所停牌或除牌的股票、證券交易所特別處理的股票等。

　　7、有法定限制轉讓期限的股份，若債權到期日早于質押股份限制轉讓期限的，則不得接受其質押

　　有法定限制轉讓期限的股份，因在行使質權時可能受到其轉讓期限限制而無法變現，因而一般情況下不得接受該種股份用于質押，除非能確保行使質權時該股份的限制轉讓期限已經屆滿，該股份轉讓已無限制。如：

　　(1)股份公司股東大會召開前二十日內或者公司決定分配股利的基準日前五日內，不得因轉讓而進行股東名冊的變更登記;

　　(2)股份公司發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓;

　　(3)股份公司公開發行股份前已發行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓;

　　(4)股份公司董事、監事、高級管理人員在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的百分之二十五;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓;上述人員離職后半年內，不得轉讓其所持有的本公司股份。

　　8、公司章程限制轉讓或限制質押的股權，不得接受其質押

　　公司章程作為公司的“憲法”，對公司具有約束力。股東可通過公司章程限制股權轉讓和股權質押。若公司章程明確規定本公司股權不得轉讓或不得質押，銀行接受該股權質押的，則該質權可能會被認定為無效，因而不得接受公司章程限制轉讓或限制質押的股權作為質押標的。

　　9、合伙企業財產份額可以用于質押

　　根據《中華人民共和國合伙企業法》規定，合伙人以其在合伙企業中的財產份額出質的，須經其他合伙人一致同意;據此，可認為合伙企業財產份額作為權利可以用于質押。但我國法律法規并未對合伙企業財產份額出質的程序作出規定，鑒于該份額無法轉移占有，應爭取在該合伙企業的登記機關即該合伙企業所在地的工商行政管理部門辦理出質登記手續。

　　10、理財產品、信托受益權、資管計劃受益權等財產性受益權質押效力存在不確定性

　　我國現行法律、行政法規均未明確規定理財產品、信托受益權、資管計劃收益權等財產性權益可以用于質押，上述權益根據其性質亦不屬于應收賬款。因此，在我國現行的法律框架下，上述財產性受益權不能用于質押。

　　若接受該類財產性權益質押的，應從以下方面做好風險防范措施：

　　(1)與出質人簽署權利質押合同或最高額權利質押合同，明確質押標的及銀行對該受益權項下的全部利益享有優先受償權;并在合同中約定該權益實現時的回款賬戶;銀行作為質權人應對回款賬戶凍結，質押期間出質人不得支用賬戶內資金。

　　(2)要求出質人交付理財合同、信托合同或資管計劃合同等“類權利憑證”，并在人民銀行應收賬款質押登記系統辦理質押登記手續。

　　11、接受應收賬款質押的，應做好相關風險防范措施

　　出質人以應收賬款質押的，應根據出質的應收賬款性質做好下述風險防范措施：

　　(1)應要求出質人將出質應收賬款的回款賬戶開立在本行。原則上應凍結該賬戶，出質人不得自由使用該賬戶內資金。

　　(2)出質人以應收賬款質押的，應要求出質人將應收賬款出質的事宜通知應收賬款付款方，同時原則上應要求付款方出具回執。

　　(3)原則上應要求出質人定期對已產生的應收賬款書面確認，并提供能證明該應收賬款已產生的相關書面證據，如貿易合同、發票等。

　　(4)如應收賬款需依賴于基礎資產的經營而實現，如以基礎資產租金作為應收賬款提供質押，應爭取將基礎資產亦向銀行提供抵押，避免因基礎資產被質押給他人或被其他債權人查封導致應收賬款質權難以實現。

　　12、學校的教育收費權、醫院的醫療收費權、高校學生公寓收費權不能用于質押

　　(1)學校的教育收費和醫院的醫療收費，具有公益性及不可轉讓性，沒有明確的可用于質押的法律依據，因此，不得用于質押。

　　(2)雖然根據《關于進一步解決學生公寓等高等學校后勤服務設施建設資金問題的若干意見》(銀發[2002]220號)的規定，學生公寓等高等學校后勤服務設施建設項目作為貸款對象的，可以辦理學生公寓收費權質押貸款。但根據物權法規定，只有法律、行政法規規定的可以出質的權利才可以出質。同時，高校的學生公寓收費權亦不屬于《應收賬款質押登記辦法》規定的可用于質押的應收賬款。因此《物權法》施行后，以高校的學生公寓收費權作為質押標的存在被認定無效的風險。

　　13、謹慎接受景區門票收益權質押、有線電視收費權質押

　　景區門票收費權兼具上述銷售債權、提供服務債權及不動產收費權的內容，是一種綜合性應收賬款，在確認出質人為經營性主體而非公益性主體、該景區為經營性而非公益性及該收費不用于公益性質的用途的條件下，可接受景區門票收費權質押。如迪斯尼、歡樂世界等經營性景區門票收費權可用于質押;故宮、長城、黃山等具有公益性的景區的門票收費權需謹慎接受。

　　有線電視收費權可視為廣播電視網絡有限公司因提供有線電視服務而產生的債權，故可以作為應收賬款進行質押。但鑒于有線電視收費權系出質人基于有線電視特許經營權而享有的權利，可能在特許經營協議中對有線電視特許經營權及相關的收費權的質押存在限制性規定，故，為避免銀行在實現質權時處分該收費權存在障礙，建議要求出質人到授予其有線電視經營權的行業主管部門辦理質押審批備案登記。

　　14、原則上不應接受商業經營權質押作為強擔保措施

　　商業經營權是指權利人以其并不享有所有權但依與所有人的租賃合同而有權在特定商鋪、攤位等從事商業經營活動的權利。目前主要包括大型商場、集市等集中交易場所中的攤位、柜臺及出租車公司出租車經營權等。

　　雖然在司法實踐中，有認可商業經營權質押效力的判例，但上述商業經營權不屬于法律和行政法規規定的可以用于出質的權利，且實踐中無法辦理質押登記手續，因此，原則上不得接受商業經營權質押作為強擔保措施擔保銀行授信。

　　15、特殊應收賬款質押的風險控制措施

　　根據《應收賬款質押登記辦法》規定，公路、橋梁、隧道、渡口等不動產收費權，以及供應水、電、氣、暖產生的債權均屬于應收賬款，而這些收費權利通常屬于政府專營、控制或特許經營的權利，具有不同程度的壟斷性。以該類應收賬款提供質押時，原則上應要求特許經營的政府有權管理部門出具同意質押的批文，并由出質人向我行交付收費權利證書(如管理部門批準收費的文件等)。質押合同簽訂后，應及時辦理應收賬款質押登記。有關規范性文件另明確質押登記機構的，同時必須到該指定機構辦理收費權質押登記手續。

　　16、不得將土地出讓收益權作為強擔保措施而接受其擔保

　　根據《國務院辦公廳關于規范國有土地使用權出讓收支管理的通知》等相關規定，土地出讓收益需統一進入政府財政專戶，通過政府財政預算，由政府財政專戶返還給借款人。因此，借款人取得的土地出讓收益受國家宏觀經濟政策及土地拆遷等各種情況的影響，土地出讓收益能否取得、取得的時間以及具體金額等均存在不確定性。此外，土地出讓收益權亦難以轉讓，若借款人不能清償到期債務，銀行不能直接對土地出讓收益權通過拍賣、變賣的方式實現優先受償權。

　　同時，土地出讓收益權不屬于《物權法》及《擔保法》等相關法律法規規定可以出質的權利，土地出讓收益權亦不屬于人民銀行《應收賬款質押登記辦法》所明確列舉的應收賬款范疇。

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