裁判要旨

基本案情

裁判結(jié)果

法官評析

　　本案爭議的焦點是：躍城公司與卓勝良之間是否存在勞動關(guān)系，勞動關(guān)系與用工關(guān)系以及勞務(wù)關(guān)系該如何認(rèn)定等問題。

　　1用工關(guān)系與勞動關(guān)系的界定

　　根據(jù)《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》(勞社部發(fā)[2005]12 號)(以下簡稱《通知》)第一條規(guī)定，用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立。(一)用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;(二)用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動;(三)勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。由此看出，勞動關(guān)系成立的必要條件是“主體合法性、管理從屬性、工資支付性、勞動包容性”等，這幾個條件是整體統(tǒng)一，缺一不可的。

　　《通知》第四條規(guī)定，建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程(業(yè)務(wù))或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。該條之所以這樣規(guī)定，是為了防止非法發(fā)包、承包、轉(zhuǎn)包、分包等行為的發(fā)生。按照人社部《關(guān)于執(zhí)行工傷保險條例若干問題的意見》(人社部發(fā)〔2013〕34 號)第七條“具備用工主體資格的承包單位違反法律、法規(guī)規(guī)定，將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包、分包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人招用的勞動者從事承包業(yè)務(wù)時因工傷亡的，由該具備用工主體資格的承包單位承擔(dān)用人單位依法應(yīng)承擔(dān)的工傷保險責(zé)任”之規(guī)定，只是由具備用工主體資格的單位承擔(dān)工傷保險責(zé)任，即工傷待遇賠償責(zé)任，實際上是對《通知》第四條的修正。

　　因此，對《通知》第四條，不宜做擴大化的解釋。所以，用工關(guān)系不等同于勞動關(guān)系。勞動關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系中均存在用工。本案中被告重慶躍城公司系建筑工程單位，其將上海公館工程承包給不具有建筑資質(zhì)的自然人張秀剛，原告卓勝良與張秀剛之間形成了用工關(guān)系，不能等同于勞動關(guān)系，原告也并未成為被告重慶躍城公司員工。

　　2勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系的區(qū)別

　　二者的區(qū)別主要表現(xiàn)為：

　　(1)兩者產(chǎn)生的依據(jù)不同。勞動關(guān)系是基于用人單位與勞動者之間生產(chǎn)要素的結(jié)合而產(chǎn)生的關(guān)系;勞務(wù)關(guān)系產(chǎn)生的依據(jù)是雙方的約定。如果雙方不存在協(xié)商訂立契約的意思表示、沒有書面協(xié)議，也不存在口頭約定，而是根據(jù)章程的規(guī)定而產(chǎn)生的一種用人單位和勞動者之間的具有整分合一性質(zhì)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是勞動關(guān)系而不是勞務(wù)關(guān)系。

　　(2)雙方當(dāng)事人的關(guān)系不同。勞動關(guān)系當(dāng)事人一方勞動者必須成為用人單位中的一員，成為用人單位的員工，遵守用人單位的規(guī)章制度，雙方之間存在領(lǐng)導(dǎo)和被領(lǐng)導(dǎo)的隸屬關(guān)系，反映的是一種持續(xù)性的生產(chǎn)要素結(jié)合關(guān)系。勞務(wù)關(guān)系當(dāng)事人一方勞務(wù)提供者不是用人單位的成員，不受用人單位的規(guī)章制度的約束，雙方之間不存在領(lǐng)導(dǎo)和被領(lǐng)導(dǎo)的隸屬關(guān)系，反映的是一次性的商品交換關(guān)系。

　　(3)勞動支配權(quán)、勞動風(fēng)險責(zé)任不同。勞動關(guān)系當(dāng)事人一方用人單位組織勞動，享有勞動支配權(quán)，因而有義務(wù)承擔(dān)勞動風(fēng)險責(zé)任。在勞動者與用人單位之間存在附隨義務(wù)，如用人單位應(yīng)當(dāng)為員工繳納各項社會保險等。在勞動關(guān)系中，勞動風(fēng)險由用人單位承擔(dān)，如果勞動者在勞動過程中發(fā)生工傷事故或職業(yè)病，風(fēng)險全部由用人單位來承擔(dān)。勞務(wù)關(guān)系當(dāng)事人一方勞務(wù)提供者自行安排勞動，一般不存在附隨義務(wù)，由勞動者自己承擔(dān)勞動風(fēng)險責(zé)任。

　　本案案號：(2014)榮法民初字第01804 號，

　　(2015)渝五中法民終字第04235號

　　案例編寫人：重慶市榮昌區(qū)人民法院|陳莉