01.

典型案例

案例一：涉及土地及在建工程的保全

某民間借貸糾紛訴訟過程中，張某申請對A公司名下位于外省市的土地進行查封。查封前，房地產開發商已就土地上的在建工程辦理了商品房預售許可證，且已預售上百套房屋。B法院依法向自然資源確權登記事務中心送達協助執行通知書及查封裁定，要求一并查封土地及地上在建工程。考慮到采取司法查封易引發群體性糾紛，該中心拒絕簽收有關法律文書。執行法官在釋明拒不協助辦理的法律后果并留置送達法律文書后，該中心按時辦理了查封。

案例二：涉及超標的保全的確定

某合同糾紛訴訟過程中，孫某申請對沈某名下財產進行保全，保全金額為4億元。C法院查封沈某名下價值2.6億余元的房產后，對沈某持有的7個有限責任公司的股權予以凍結。后沈某以上述7家公司注冊資本共計1.7億余元、C法院構成超標的凍結為由提出執行異議。

案例三：涉及股票保全順位的確定

D公司在E、F法院均有涉訴，兩案原告均申請對D公司持有的2000萬股上市公司股票進行凍結。同一交易日內，E法院向中國證券登記結算有限責任公司上海分公司送達凍結法律文書，F法院則向證券公司送達凍結法律文書要求協助凍結D公司的資金賬戶和證券賬戶。后E、F法院就凍結的順位產生爭議層報共同上級法院協調。

案例四：涉及非上市股份有限公司股權保全順位的確定

某金融借款合同糾紛訴訟過程中，G銀行申請對H公司持有的非上市股份有限公司I公司股權予以凍結。J法院凍結I公司股權時僅向該公司送達了凍結法律文書。另案王某申請凍結H公司持有的I公司股權時，K法院向I公司所屬的市場監督管理機關送達了凍結法律文書。由于J、K法院均主張其為生效凍結，雙方未能就股權保全順位協商一致，遂層報共同上級法院協調處理。

02.

財產保全執行案件的辦理難點

1. 查封已預售的在建工程易引發群體性糾紛

因司法查封產生禁止權利轉移的法律效力，在查封部分或全部預售的在建工程后，已支付購房款的買受人無法自行辦理房產證。該類情形下，司法實踐中易產生兩個問題：一是跨省市查封在建工程時，因擔心產生群體性事件，部分外地協助機構借故拒絕或拖延協助保全。

如案例一中，外省市自然資源確權登記事務中心出于自身利益考慮，協助查封土地及地上在建工程的積極性較低。B法院雖依法享有罰款、拘留的權力，但實踐中跨省進行處罰的阻礙因素較多。二是符合法律規定的房屋買受人雖可通過保全異議程序排除保全，但群體性訴訟導致異議審查、維穩等部門壓力較大。

2. 超標的保全界定易絕對化

法院采取財產保全時嚴禁超標的保全，但查封財產價值超過申請保全標的額并不必然構成超標的保全。原因在于：一是保全對象價值難以固定。如不動產、動產等保全對象價值一般依據市場交易價格進行估算，但該價格僅具有參考性，并可能隨市場變化發生明顯波動。如案例二中，沈某認為股權價值等同于公司注冊資本，因無法確定公司股權明確價值，C法院裁定駁回其保全異議。

二是保全對象負擔優先受償權。保全財產設有抵押權、質押權等法定優先權直接導致可供保全價值減少。三是保全對象能否分割影響保全價值。如保全對象為不可分割物且被保全人名下無其他相應價值的替代財產，查封財產價值雖超過申請保全標的額，應認定不構成超標的查封。

3. 非上市股份有限公司股權保全爭議多

根據《公司法》第32條和《公司登記管理條例》第9條規定，非上市股份有限公司發起人的姓名或者名稱屬于登記事項，登記機關對非發起人的股東變更情況的公示不作強制要求。司法實踐中，由于非上市股份有限公司股東實際持股數與對外公示持股數往往存在不一致易引發爭議：

一是登記股份數額與被保全人實際持有股份數量不一致時，執行法院如何判斷凍結范圍；二是多家法院分別向目標公司或市場監督管理機關送達法律文書要求凍結同一股權時，如何確定保全順位。

4. 一體財產分割登記落實難

依據最高法院《關于在執行工作中進一步強化善意文明執行理念的意見》第4條規定，需要查封的不動產整體價值明顯超出債權金額又無法分割查封的，法院有權要求相關部門辦理分割登記。由于實踐中將不動產整體登記在同一權利證書涉及規劃等因素的綜合考量，分割登記往往難度較大。自然資源確權登記事務中心為避免影響第三人利益，往往亦會拖延或借故拒絕協助。因此，雖然法院有權要求相關部門辦理分割登記，但司法實踐中不動產難以分割登記的情形依然較為常見。

03.

財產保全案件執行的思路和要點

執行的主要價值在于最大限度兌付勝訴當事人的權益，維護執行依據的公信力；而財產保全制度的設立初衷在于保護當事人的私權、保障訴訟程序順利進行、便于執行工作有效推進，從而維護司法權威。

法院在辦理財產保全案件時，首先，要對申請保全人提供的財產信息或具體財產線索進行形式審查。其次，按照確定價值、采取強制執行措施、確認保全順位的程序迅速對被保全人名下的財產或爭議標的進行控制，既確保足額保全以保障申請保全人的利益，又要避免超標的保全對被保全人利益造成損害。最后，保全措施完成后，法院應當及時告知雙方當事人查控結果，并釋明異議救濟途徑。

1. 審查保全申請事項

根據最高法院《關于人民法院辦理財產保全案件若干問題的規定》第10、11條規定，當事人申請財產保全應當提供明確的財產信息或具體財產線索。對于當事人提供明確財產信息的，執行法院需盡到謹慎審查義務。出于保全效率和效果的考量，執行法院應要求申請保全人書面提供詳細的財產權利歸屬及負擔、估價、占有使用情況等內容。

申請保全人提供財產線索申請保全時，可以一并書面申請法院通過網絡執行查控系統查詢被保全人的財產。執行法院借助該系統對被保全人的財產進行查詢，并在裁定保全的財產或者保全數額范圍內采取相應的查封、扣押、凍結措施。

2. 實施七類常見財產的保全措施

司法實踐中，對于常見、易查找的銀行存款、不動產、動產、股票、股權、債權、知識產權等七類財產，被申請保全的概率相對較大。剖析上述財產類型的保全步驟，能夠最大程度覆蓋財產保全的難點和要點，并對特殊財產的保全提供參考。對于其他新類型財產，執行法院在參照普通財產保全思路的基礎上，堅持及時保全、信息公開的基本原則采取保全措施。

① 銀行存款

（1）銀行存款的凍結

保全對象為銀行存款的，執行法院根據申請保全人提供的詳細賬戶信息，首先通過網絡執行查控系統確認賬戶能否被系統查詢并進行網絡凍結。實踐中因銀行反饋不全面等原因，網絡執行查控系統無法查明被保全人名下所有賬戶。對于系統無法查詢或不支持網絡凍結的銀行賬戶，執行法院需向相關銀行出具凍結裁定及協助凍結通知書，以保全裁定載明金額為限要求銀行協助凍結被保全人名下的銀行賬戶內資金。

（2）特殊賬戶的凍結

除法律另有規定外，執行法院原則上不得對以下特殊賬戶或特殊資金采取凍結措施：涉民生保障性質賬戶或資金，如國有企業下崗職工基本生活保障資金、企業職工建房集資款、企業自列職工住房基金等；涉黨政軍性質賬戶或資金，如工會經費、黨費以及軍隊、武警部隊一類保密單位開設的“特種預算存款”“特種其他存款”和連隊賬戶的存款等；專用賬戶或資金，如存款準備金、備付金、封閉貸款結算專戶資金等。涉及被保全人基本生活需要的賬戶或資金，應采取審慎凍結的原則，避免影響其基本生活。

② 不動產

（1）不動產價值的確定

對于不動產價值的審查，執行法院主要考量該不動產的具體位置、面積、相關稅費、戶型結構等因素，同時參照類似地段、類似面積的其他同一類型不動產近期交易價格進行確定。

（2）不動產的查封

保全對象為土地時，執行法院首先要求申請保全人確定地上是否有建筑物或在建工程。若該土地僅為空地，執行法院向土地所屬區域的自然資源確權登記事務中心送達協助執行通知書及查封裁定，要求協助查封土地使用權。若該土地上存在無證建筑物或在建工程，根據房地一體原則，執行法院一并查封地上建筑物（包括竣工工程和在建無證建筑物）和土地使用權。

查封被保全人名下房屋的，查封手續同上。對于不動產整體價值明顯超出保全標的額且可以分割查封的，應當分割查封，并在協助執行通知書上明確所查封的具體部位。除房屋與土地所有權分別屬于被保全人、第三人情形外，房屋查封效力及于地上建筑物使用范圍內的土地使用權。

根據最高法院《關于人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產的規定》第7條規定，查封不動產的，人民法院應當張貼封條或者公告，并可以提取保存有關財產權證照。

③ 動產

（1）動產價值的確定

對于車輛、船舶等特殊動產的價值，執行法院需綜合類型品牌、使用年限、牌照價值、市場交易價格等加以確定。財產保全的主要目的在于限制權利轉移，是否實際控制該動產不作為估值考量的因素。

（2）動產的查封與扣押

申請保全人申請保全動產的，應當提供該動產的權屬證明、實際控制人、占有使用情況及具體位置。船舶作為特殊動產，地方法院受理該類財產保全申請的，一般可自行辦理保全手續，但對于《海商法》第3條規定的海船等，可以委托船籍港所在地或者船舶所在地的海事法院保全。

第一，保全對象為已經辦理登記的機動車的，執行法院應向車輛管理部門送達查封裁定及協助執行通知書。申請保全人能夠提供車輛具體所在地的，應對車輛予以扣押并張貼封條或公告，由法院直接保管或委托第三人保管，保管期間禁止使用。執行法院應及時向申請保全人釋明，車輛保管所產生的費用作為實際支出費用，將在執行中優先支付?？垩荷形催M行權屬登記的車輛，經被保全人申請，扣押期間準許辦理權屬登記手續。

第二，保全對象為生產設備、原材料、半成品、產品的，執行法院應制作清單載明品名、型號、數量等，并在相關動產上張貼封條或公告。

第三，保全對象為其他未辦理登記的動產的，應由申請保全人提供權屬證明。若被保全人承認動產歸其所有或動產雖保管于第三人處但第三人認可歸被保全人所有的，執行法院可采取查封、扣押措施。

至于查封動產是否必須扣押，執行法院應當綜合考慮案件標的、允許使用是否導致動產價值貶損以及雙方當事人利益平衡保護予以確定。若動產價值明顯高于案件標的，繼續使用不影響財產變現的，執行法院應當采取“活封”方式；若繼續使用將導致動產價值貶損，執行法院需考量動產價值貶損后能否覆蓋保全標的額以及對被保全人生產、生活的影響程度決定是否扣押財產。

④ 上市公司股票

（1）價值的確定

根據最高法院《關于在執行工作中進一步強化善意文明執行理念的意見》第7條規定，上市公司股票的價值以凍結前一交易日收盤價為基準，結合股票市場行情，一般在不超過20%的幅度內合理確定。對于質押股票的凍結，根據《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、中國證券監督管理委員會關于進一步規范人民法院凍結上市公司質押股票工作的意見》第2條規定，執行法院需按照凍結非質押股票的計算方式，在協助執行通知書中載明需要凍結的股票數量。

（2）上市公司股票的凍結

對于實行托管的上市公司股票，中登公司和證券公司均可辦理凍結，執行法院需向其送達協助執行通知書及凍結裁定。執行法院要求中登公司協助凍結的，根據股票上市交易場所不同，分別由中登公司北京、上海、深圳分公司協助凍結。證券公司自營或者未實行托管的股票，依法由中登公司辦理凍結手續。需要說明的是，根據最高法院《關于凍結、拍賣上市公司國有股和社會法人股若干問題的規定》第5條規定，凍結上市公司國有股和社會法人股7日內，執行法院應當書面通知該上市公司。

因上市公司股票流通的特殊性，協助機構對于協助凍結內容要求更為具體、嚴格，司法實踐中執行法院可根據協助機構提供的協助凍結模板進行填寫，并明確凍結的效力是否及于孳息。

（3）凍結效力

執行法院通過證券公司凍結上市公司股票的，凍結效力即刻生效，股票凍結后無法進行交易；通過中登公司協助凍結的，凍結效力在當日收市15:00完成清算交收后方能生效，股票在當日15:00之前仍然可以交易。多家法院就同一股票于同一交易日分別向證券公司和中登公司送達法律文書要求協助凍結的，首先向證券公司送達凍結法律文書的執行法院的凍結為生效凍結，其余均為輪候凍結。如案例三中，同一交易日內，F法院首先向證券公司送達凍結法律文書，則其為生效凍結，E法院為輪候凍結。

⑤ 公司股權

為行文方便，該節所指“公司股權”不僅包括非上市股份有限公司、有限責任公司的股權，還包括合伙企業的財產份額等。

（1）價值的確定

不同于實物財產，股權價值往往缺少市場交易參照價格。同時，股權因其瑕疵隱蔽性、權利負擔封閉性等特征，非經專業機構評估難以準確判斷其價值。因此在保全階段，除非被保全人能提供材料證明股權價值，否則被保全股權的價值應由執行法院綜合考量以下因素后確定：公司注冊資本或實繳資本；公司經營情況，包括市場監督管理機關有無將其列入經營異常名單、有無預警提醒信息、公司資產負債表等。

（2）股權的凍結

執行法院凍結股權，應當制作凍結裁定書、協助執行通知書。執行法院凍結標的包括股權及其相應收益。

其一，保全對象為有限責任公司股權的，執行法院應當根據申請保全人提供的股權線索向目標公司登記注冊所在地的市場監督管理機關送達凍結法律文書，要求其凍結公示，并不得辦理被凍結股權的轉移手續。

同時，執行法院應向申請保全人、被保全人送達裁定書，并將股權凍結情況書面通知目標公司。執行法院可以向目標公司送達協助執行通知書，要求其在實施增資、減資、合并、分立等對被凍結股權所占比例、股權價值產生重大影響的行為前向法院書面報告有關情況。法院凍結被保全人基于股權享有的股息、紅利等收益，應當向目標公司送達裁定書，目標公司負有股權收益到期時通知法院及禁止擅自向被保全人支付或者變相支付的義務。

其二，保全對象為一般非上市股份有限公司股權的，凍結流程同有限責任公司。因公司性質的特殊性，為避免凍結效力產生爭議，除需向目標公司送達協助凍結法律文書外，執行法院還需與公司董秘或股東名冊管理負責人談話并記錄在案。通過談話確認被保全人的持股份額、是否存在質押、有無其他法院的在先凍結等情況，并明確告知禁止公司在法院凍結期間辦理股權變更等事項。部分公司實行股權托管的，執行法院需同時向托管中心送達相關法律文書。

其三，保全對象為新三板公司股份的，由于該類公司的股份由中登公司集中登記，執行法院需向中登公司北京分公司送達法律文書要求協助凍結。其四，凍結其他企業、組織股權或投資份額的，除法律另有規定，凍結程序參照普通有限責任公司。

（3）凍結的效力

若多家法院對被保全人持有的同一股權采取凍結措施，并先后向目標公司和市場監督管理機關送達協助凍結法律文書的，根據最高法院《關于人民法院強制執行股權若干問題的規定》第6條規定，股權凍結自公示系統公示時發生法律效力。多個法院凍結同一股權的，以在公示系統先辦理公示的為在先凍結。非上市股份有限公司的股權凍結順位，亦適用公示在先的為生效凍結、其余均為輪候凍結的確定規則。

如案例四中，J法院、K法院就非上市股份有限公司的股權凍結順位產生爭議時，在市場監督管理機關公示系統先辦理公示的K法院的凍結為生效凍結，向目標公司送達協助公示通知書的J法院的凍結為輪候凍結。

值得注意的是，因非上市股份有限公司發起人的初始投資信息屬于法定登記范圍，登記機關對非發起人股東變更情況的公示不作強制要求，由此易產生股東實際持股數與公示份額不一致的情況，故股東實際持股數應以目標公司記載為準。對于股東減持股份而造成實際持股與對外公示不一致的情況，執行法院應同時向市場監督管理機關、目標公司、股權托管中心送達凍結法律文書，要求凍結被保全人目前實際持有的份額；對于股東因增持而造成實際持股與對外公示不一致的情況，執行法院應同時向市場監督管理機關、目標公司、股權托管中心送達凍結法律文書，要求凍結被保全人持有的全部股份，避免發生未經備案的增持部分被其他法院在先凍結的情況。

⑥ 債權

（1）保全范圍

申請保全人申請保全債權的，被保全的債權金額不得超過被保全人所享有的債權總額。被保全人與他人共同享有債權的，執行法院僅能就被保全人所享有的債權采取凍結措施。

（2）債權的凍結

凍結被保全人享有的債權時，執行法院應當向次債務人送達協助執行通知書及凍結裁定。債權的到期與否不影響執行法院采取凍結措施。根據《民事訴訟法解釋》第501條規定，法院凍結被保全人對他人的到期債權，可以作出凍結債權的裁定，并通知該他人向申請保全人履行。

根據《民事訴訟法解釋》第159條規定，啟動到期債權的保全應當同時具備以下三個條件：被保全人名下所有可供保全的財產價值總額低于保全標的額或者其名下財產屬于法律規定的不得保全物；被保全人對次債務人的債權期限已屆滿；申請保全人提出對到期債權的保全申請。

執行法院不得對次債務人否認的債權采取實際保全措施，但已經生效法律文書確定、次債務人又予以否認的，執行法院不予支持。若到期債權已經生效法律文書確定且在其他法院進入執行階段，采取保全措施的法院還需同時向他案執行法院送達凍結法律文書，以凍結執行案件中的案款。次債務人對到期債務的保全有異議的，依照《民事訴訟法》第232條規定處理。

申請保全人申請凍結未到期債權的，參照凍結到期債權的規定。次債務人僅以債務未到期為由提出異議，不影響對債權的凍結。若次債務人的異議涉及債權債務關系是否存在、債權總金額的確定等實體問題，執行法院不應繼續采取保全措施。

（3）凍結的效力

法院凍結被保全人享有的債權時，應向次債務人釋明擅自履行的法律后果。保全債權所產生的法律效果在于禁止次債務人在凍結期限內直接向債務人清償債務；次債務人要求清償的，可由執行法院進行提存。次債務存在保證人的，執行法院無權直接查封保證人的財產。

⑦ 知識產權

（1）價值的確定

商標權、專利權是司法實踐中常見的知識產權保全對象。作為無形財產，上述兩類知識產權的價值非經專業機構無法認定，因此申請保全人申請保全上述兩類知識產權的，執行法院一般應予以全部凍結。申請保全人申請保全著作權的，由于著作權兼具人身性與財產性的特征，執行法院只能就其中的財產權部分進行凍結。

（2）知識產權的凍結

申請保全人申請凍結商標權或專利權的，執行法院應當制作保全裁定書和協助執行通知書，向國家知識產權局商標局或國家知識產權局專利局送達并要求協助辦理凍結。協助執行通知書需注明商標或專利的名稱、注冊人或申請人、注冊號或申請號、保全期限及協助執行保全的內容。凍結著作權的，執行法院應當向中國版權保護中心送達保全裁定書和協助執行通知書，并注明作品名稱、登記號等內容。

3. 保全異議的權利救濟

財產保全完成后，執行法院應及時向申請保全人送達財產保全執行情況告知書，列明保全的標的物、權利范圍、數量、期限及起止日期，并告知申請保全人應當在保全期限屆滿前向執行法院提起續封申請。考慮到辦理續封需要一定時間，執行法院可要求申請保全人在保全期限屆滿30日前申請續保，并向其釋明保全續保申請應向審判庭提出。同時，為保障被保全人的知情權和異議權，執行法院應當向其送達財產查封、扣押、凍結清單，列明事項同上。

① 對保全裁定異議的審查

申請保全人、被保全人對保全裁定或者駁回申請裁定不服的，可以自裁定書送達之日起五日內向保全裁定作出部門申請復議一次，相關部門應當自收到復議申請后十日內審查。

② 對保全行為異議的審查

申請保全人、被保全人、利害關系人認為保全裁定實施過程中的執行行為違反法律規定提出書面異議的，執行審查機構應當依照《民事訴訟法》第232條規定審查處理。

③ 對保全標的異議的審查

執行法院對訴訟爭議標的以外的財產進行保全，案外人對保全裁定或者保全裁定實施過程中的執行行為不服，基于實體權利對被保全財產提出書面異議的，執行審查機構應當依照《民事訴訟法》第234條規定審查并作出裁定。案外人、申請保全人對該裁定不服的，可以自裁定送達之日起十五日內向執行法院提起執行異議之訴。法院裁定案外人異議成立后，申請保全人在法律規定的期間內未提起執行異議之訴的，執行法院應當自起訴期限屆滿之日起七日內對該被保全財產解除保全。

4. 財產保全的注意事項

① 注重財產保全的時效性

財產保全的主要功能在于保障判決的后續執行、避免可能損害當事人情形的發生，因此保全順位對于當事人的利益實現至關重要。對情況緊急的，法院必須在四十八小時內作出裁定；裁定采取保全措施的，應當立即開始執行。通常情況下提出的保全申請，執行法院亦應注重時效性，應當在受理財產保全申請五日內作出裁定；需要提供擔保的，應當在提供擔保后五日內作出裁定。對于支持網絡查控的財產，執行法院應當在財產查詢結果反饋后立即申請網絡查封、凍結；對于必須線下查控的財產，執行法院綜合考量保全標的、申請時間、財產所在地等因素，在裁定作出五日內開始執行。

② 超標的保全的例外

一是查封不可分割物不構成超標的保全。對于登記于同一產權證書的不動產，整體價值明顯超過保全標的額時，因實踐中分割登記難度較大，若無法分割查封且被保全人名下無其他相應價值的財產替代物，此時整體查封不屬于超標的保全。

二是輪候保全的不構成超標的保全。因輪候查封、扣押、凍結不產生正式查封、扣押、凍結的效力，故輪候保全的財產不計入實際保全金額，不受財產本身價值影響。

三是保全存在他人優先受償權的財產不構成超標的保全。其他債權人對被保全財產享有抵押權、質押權等優先受償權的，為保障申請保全人在執行階段就被保全財產變價款足額清償，計算保全標的額時應扣除相應優先受償金額。

③ 衡平保護被保全人利益

保全過程中執行法院應注意申請保全人權利實現和被保全人合法權益的衡平保護，對被保全人名下的財產靈活采取查控措施。對于能“活封”的財產不進行“死封”，有效釋放被保全財產的使用價值和融資功能，減少對被保全人正常生產、生活的影響。查封在建工程的，原則上應當允許被保全人繼續建設；凍結上市公司股票的，經申請應當準許將凍結措施變更為可售性凍結，使得被保全財產在執行階段實現變現價值最大化。

04.

其他需要說明的問題

本文僅討論民事案件中的財產保全措施，刑事、行政案件的財產保全，因啟動主體或保全對象有所不同，不在本文討論范圍。保全案件結案后，申請保全人就新的財產線索再次申請保全的，執行法院應根據保全裁定重新立案，立案完成后區分財產種類采取保全措施。

本文內容轉自公號：新則

來源：上海一中院