一、案情簡介

發包方甲公司與承包方乙公司2009年8月簽訂《建設工程施工合同》，約定由乙公司承建甲公司商鋪。合同約定了工程范圍、工程價款、工期等，還約定“整體竣工驗收合格后，發包方付清全部工程款（不含質保金5%），質保金一年后付清。”

案涉工程《質量保修書》約定，屋面防水工程、有防水要求的衛生間、房間和外墻面的防滲漏的保修期為五年，其他項目保修期均為二年。2011年9月，涉訴工程竣工驗收合格，雙方結算價格為5398萬元，甲公司已付工程款5047萬元、質保金數額為269萬元。案涉工程竣工驗收合格之后因出現質量問題，乙公司進行了維修。2012年10月乙公司起訴請求甲公司給付剩余工程款351萬元及利息。

二、法院裁判情況

一審法院認為，甲公司應當承擔給付工程款的義務，但乙公司請求返還質保金269萬元不予支持。其理由是：首先雙方當事人均認可案涉工程在保修期內出現質量問題；其次，根據《建設工程質量管理條例》第41條規定，施工單位應當履行保修義務并對造成的損失承擔賠償責任；再次，雙方當事人雖在建設工程施工合同中約定質保金在竣工驗收合格一年后付清，但在《質量保修書》中另有約定，返還質保金期限明顯短于涉訴工程的保修期，而涉訴工程到本案一審辯論終結之日為止已出現質量問題，如支持返還質保金，會因質量維修推諉致使眾多業主利益受損，也會使國務院《建設工程質量管理條例》中關于保修期的規定無法落實。綜上情況，甲公司應在涉訴工程竣工驗收合格滿五年后返還質保金為宜，屆時乙公司可另行主張。

乙公司不服一審判決提起上訴。二審法院認為：雙方當事人對發包人在應付工程款中預留的質量保證金返還約定為竣工驗收合格一年后，現驗收合格已滿一年，乙公司請求按照約定返還質量保證金應予支持。

三、主要觀點及理由

參照建設部《建設工程質量保證金管理暫行辦法》之規定，建設工程質量保證金是指發包人與承包人在建設工程承包合同中約定，從應付的工程款中預留，用以保證承包人在缺陷責任期內對建設工程出現的缺陷進行維修的資金。所謂缺陷是指建設工程質量不符合工程建設強制性標準、設計文件，以及承包合同的約定。實踐中，關于質量保證金返還期限與保修期限關系問題，存在兩種觀點。

一種觀點認為：應根據建筑工程實際情況，依據質量保修書約定確定質量保證金返還期限。理由是：第一，如同本案情況，本案一審訴訟中即出現建筑工程質量問題，如果根據合同約定將質量保證金返還施工單位，將會出現工程修復推諉扯皮現象，損害小業主利益；第二，《建設工程質量管理條例》第41條規定，建設工程在保修范圍和保修期限內發生質量問題的，施工單位應當履行保修義務，并對造成的損失承擔賠償責任；如果當事人約定的質量保證金返還期限明顯短于保修期，將難以發揮質量保證金作用。

另外一種觀點認為：根據質量保證金性質，其應為缺陷責任期內對建設工程出現缺陷進行維修的資金，缺陷責任期不同于保修期，當事人約定質量保證金返還期限，盡管短于保修期，亦應尊重當事人約定，承包人要求返還的應予支持。發包人返還工程質量保證金后，不影響承包人依照合同約定或法律規定履行工程保修義務。

我們傾向于第二種觀點，具體分析如下：

首先，建設工程質量保修制度相關規定與質量保證金性質。《建筑法》規定，交付竣工驗收的建筑工程，必須符合規定的建筑工程質量標準，有完整的工程技術資料和經簽署的工程保修書，并具備國家規定的其他竣工條件。建筑工程的保修范圍應當包括地基基礎工程、主體結構工程、屋面防水工程和其他土建工程，以及電氣管線、上下水管線的安裝工程，供熱、供冷系統工程等項目；保修的期限應當按照保證建筑物合理壽命年限內正常使用，維護使用者合法權益的原則確定。綜上，建筑工程質量保修制度是指建筑工程在辦理竣工驗收手續后，在規定的保修期限內，因勘察、設計、施工、材料等原因造成質量缺陷，應當由施工承包單位負責維修、返工或更換，由責任單位負責賠償損失。質量缺陷是指工程不符合國家或行業現行的有關技術標準、設計文件以及合同中對質量的要求等。

《建設工程質量管理條例》第39條規定，建設工程承包單位在向建設單位提交工程竣工驗收報告時，應當向建設單位出具質量保修書。質量保修書中應當明確建設工程的保修范圍、保修期限和保修責任等。

《建設工程質量管理條例》第40條，根據建筑法保證建筑物合理壽命年限內正常使用，維護使用者權益原則確定建設工程的最低保修期限：(一)基礎設施工程、房屋建筑的地基基礎工程和主體結構工程，為設計文件規定的該工程的合理使用年限；(二)屋面防水工程、有防水要求的衛生間、房間和外墻面的防滲漏，為5年；(三)供熱與供冷系統，為2個采暖期、供冷期；(四)電氣管線、給排水管道、設備安裝和裝修工程，為2年。其他項目的保修期限由發包方與承包方約定。建設工程的保修期，自竣工驗收合格之日起計算。竣工驗收合格之日確定，由建設單位收到建設工程竣工驗收報告后，組織設計、施工、工程監理等有關單位進行竣工驗收，驗收合格并各方簽收竣工驗收文本日期。

建設工程質量保證金是指發包人與承包人在建設工程承包合同中約定，從應付的工程款中預留，用以保證承包人在缺陷責任期內對建設工程出現的缺陷進行維修的資金。

其次，缺陷責任期與保修期不同。缺陷責任期是承包人按照合同約定承擔缺陷修復義務，且發包人預留質量保證金的期限，自工程實際竣工日期起算。保修期是指承包人按照合同約定對工程承擔保修責任的期限。根據《建設工程質量管理條例》規定，建設工程因保修范圍不同保修期限也有差異。當事人可以約定保修期限，但不能低于法定期限。1999版施工合同中，僅約定質量保修期，并未用缺陷責任期之表述，對于質量保證金返還時間也并未明確。而參照《建設工程質量保證金管理暫行辦法》之規定，缺陷是指建設工程質量不符合工程建設強制性標準、設計文件，以及承包合同的約定。缺陷責任期一般為六個月、十二個月或二十四個月，具體可由發、承包雙方在合同中約定。工程保修階段包括缺陷責任期與工程保修期，在缺陷責任期內，承包人當然承擔保修義務，即缺陷責任期內，承包人的保修責任與缺陷修復責任是重合的。但質量保證金并非保修費用，該金額雖有發包人預先扣留，但仍屬于承包人所有，如果承包人經通知不履行缺陷修復義務，則發包人可以委托他人修復，并從中扣除修復費用，在缺陷責任期滿后將剩余部分退還承包人。

再次，發包人退還質量保證金并不影響承包人依照合同約定或法律規定履行工程保修義務。《建設工程質量管理條例》第41條規定，建設工程在保修范圍和保修期限內發生質量問題的，施工單位應當履行保修義務，并對造成的損失承擔賠償責任。《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第27條規定，因保修人未及時履行保修義務，導致建筑物毀損或者造成人身、財產損害的，保修應當承擔賠償責任。

保修責任具體而言，為保修范圍和保修期限內發生的質量問題，包括：施工單位未按國家有關規范、標準和設計要求施工造成質量缺陷，由施工單位負責維修并承擔經濟責任；由于設計方面原因造成質量缺陷，先由施工單位負責維修，其經濟責任按有關規定通過建設單位向設計單位索賠；因建筑材料、構配件和設備質量問題不合格引起的質量缺陷，先由施工單位負責維修，其經濟責任屬于施工單位采購的或經其驗收同意的，由施工單位承擔經濟責任；屬于建設單位采購的，由建設單位承擔經濟責任。因建設單位（含監理單位）錯誤管理造成的質量缺陷，先由施工單位負責維修，其經濟責任由建設單位承擔，如屬監理單位責任，則由建設單位向監理單位索賠。因使用單位使用不當造成的損壞問題，先由施工單位負責維修，其經濟責任由使用單位自行負責。損失范圍既包括因工程質量造成的直接損失，即用于返修的費用，也包括間接損失，如給使用人或第三人造成的財產或非財產損失。

四、最高人民法院民一庭傾向性意見

當事人對發包人在應付工程款中預留的工程質量保證金返還有約定，承包人請求按照約定返還工程質量保證金的，應予支持。發包人返還工程質量保證金后，不影響承包人依照合同約定或法律規定履行工程保修義務。

來源：民事審判與指導