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《民法典》實施后,股權讓與擔保的3種基本類型

2023-06-06 17:45發布

《民法典》實施后,股權讓與擔保的3種基本類型

作者:齊精智 

來源:北大法律信息網

 《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民法典〉有關擔保制度的解釋》第六十八條及第六十九條明確規定股權讓與擔保制度。在《民法典》公布后,股權讓與擔保存在三種基本類型,債權人實際支付借款給債務人后,債務人或者第三人以無對價方式轉讓股權給債權人作為主債權之擔保的被稱為狹義讓與擔保;債權人以股權轉讓或者增資名義實際支付價款后成為名義股東,債務人在債務到期后溢價回購股權的,被稱為買賣式擔保。   本文不追淺陋,分析如下:   讓與擔保有廣義和狹義之分,廣義的讓與擔保,包括買賣式擔保和讓與式擔保。所謂買賣式擔保,又稱買與擔保、賣渡擔保等,是指以買賣的方式轉移標的物的所有權,而以價金名義融通金錢,并約定日后將該標的物買會的制度。   狹義的讓與擔保,僅指讓于式擔保,又稱信托式擔保,是指債務人(或第三人)為擔保債務清償,將擔保物之所有權轉移給債權人,在債務清償后,標的物有就擔保物回歸于擔保人;在債務期限屆滿未能得到清償時,債權人有就擔保物優先受償的權利。   一、債務人與債權人之間的主債權債務合同+債權人受讓債務人作為股東的股權轉讓協議的從合同=股權讓與擔保   債務人與債權人之間存在真實且已經履行的主債權債務合同,債權人將借款支付給債務人后,該借款合同就是股權讓與擔保中的主合同。   債務人為擔保主合同的履行,將自己名下的股權轉讓給債權人從而形成擔保從合同,用于擔保該主債權的履行。該股權轉讓協議中債權人受讓債務人的股權,不存在支付對價或者支付對價僅為象征性對價,以表明雙方之間不是股權轉讓關系,而是股權讓與擔保關系。   上述股權讓與擔保就屬于狹義的讓與擔保,讓于式擔保。   二、債務人與債權人之間的主債權債務合同+債權人受讓第三人作為股東的股權轉讓協議的從合同=股權讓與擔保   債務人與債權人之間存在真實且已經履行的主債權債務合同,債權人將借款支付給債務人后,該借款合同就是股權讓與擔保中的主合同。   債務人為擔保主合同的履行,第三人同意將名下的股權轉讓給債權人從而形成擔保從合同,用于擔保該主債權的履行。該股權轉讓協議中債權人受讓第三人的股權,不存在支付對價或者支付對價僅為象征性對價,以表明雙方之間不是股權轉讓關系,而是股權讓與擔保關系。   上述股權讓與擔保就屬于狹義的讓與擔保,讓于式擔保。   三、債權人以股權轉讓或者增資名義實際支付價款后后成為名義股東,債務人在債務到期后溢價回購股權。   債權人與債務人簽訂股權轉讓協議或者增資擴股協議,債權人實際向債務人或者目標公司實際支付股權對價,債務人承諾債務到期后溢價回購該股權。如果債務人在債務到期后,未如約溢價回購股權的,債權人有權就該股權的拍賣、變價款優先受償。   《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民法典〉有關擔保制度的解釋》第六十八條規定:債務人或者第三人與債權人約定將財產形式上轉移至債權人名下,債務人不履行到期債務,債權人有權對財產折價或者以拍賣、變賣該財產所得價款償還債務的,人民法院應當認定該約定有效。當事人已經完成財產權利變動的公示,債務人不履行到期債務,債權人請求參照民法典關于擔保物權的有關規定就該財產優先受償的,人民法院應予支持。   債務人或者第三人與債權人約定將財產形式上轉移至債權人名下,債務人不履行到期債務,財產歸債權人所有的,人民法院應當認定該約定無效,但是不影響當事人有關提供擔保的意思表示的效力。當事人已經完成財產權利變動的公示,債務人不履行到期債務,債權人請求對該財產享有所有權的,人民法院不予支持;債權人請求參照民法典關于擔保物權的規定對財產折價或者以拍賣、變賣該財產所得的價款優先受償的,人民法院應予支持;債務人履行債務后請求返還財產,或者請求對財產折價或者以拍賣、變賣所得的價款清償債務的,人民法院應予支持。   債務人與債權人約定將財產轉移至債權人名下,在一定期間后再由債務人或者其指定的第三人以交易本金加上溢價款回購,債務人到期不履行回購義務,財產歸債權人所有的,人民法院應當參照第二款規定處理。回購對象自始不存在的,人民法院應當依照民法典第一百四十六條第二款的規定,按照其實際構成的法律關系處理。   上述讓與擔保屬于廣義的讓與擔保,即買賣式擔保。   綜上,股權讓予擔保可能存在主債權及擔保從合同,也有可能只存在一個股權轉讓或增資合同,附帶溢價回購條款。【作者簡介】

齊精智,陜西明樂律師事務所律師,仲裁員、北京大學法學院北大法寶學堂特約講師,公司股權、借貸擔保、房產土地、合同糾紛全國專業律師。


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