公司對外為他人提供擔(dān)保，在許多國家和地區(qū)是采取禁止和限制的做法，我國1993年頒布的《公司法》禁止公司對外擔(dān)保，2005年修訂的《公司法》第16條，增設(shè)公司對外擔(dān)保規(guī)定，立法上肯定了公司對外擔(dān)保的能力，程序上對公司對外擔(dān)保作出了規(guī)定。

一 、問題：對于公司法定代表人或者其他人員在違反法定程序而擅自對他人債務(wù)提供擔(dān)保是否有效？

答：2005年《公司法》對法定代表人或其他人員違反法定程序，公司對外擔(dān)保的法律效力，并未作出規(guī)定，因此，使得各地法院在審理公司為他人提供擔(dān)保的案件時較為混亂。

摘自最高院民二庭工作會議紀(jì)要統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，2006年到2015年全國法院審結(jié)的455件公司未經(jīng)法定程序?qū)ν鈸?dān)保的商事案件：認(rèn)定擔(dān)保合同有效的判決占49.8%，認(rèn)定擔(dān)保合同無效的判決占50.2%；在擔(dān)保合同被認(rèn)定無效的案件中，判令公司對擔(dān)保相對人承擔(dān)部分責(zé)任的占67.4%，承擔(dān)連帶責(zé)任的占23.6%，公司不承擔(dān)責(zé)任的占9%。

造成這種同案不同判的癥結(jié)就在于，在法律未對16條法律后果作明文規(guī)定的情況下，實(shí)踐中對《公司法》第16條的不同理解。

二 、問題：《公司法》第16條兩大主流分歧點(diǎn)是什么？

有觀點(diǎn)認(rèn)為，該條款屬于管理性規(guī)定，法定代表人未經(jīng)股東會或董事會決議程序擅自對外簽訂擔(dān)保合同，不影響擔(dān)保合同效力，公司法定代表人越權(quán)擔(dān)保的行為，不屬于法律規(guī)定合同無效情形；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，該條屬于效力性規(guī)定，法定代表人未經(jīng)股東會或董事會決議程序，對外提供擔(dān)保的行為應(yīng)屬無效。

第一種觀點(diǎn)，偏向于保護(hù)債權(quán)人，公司法定代表人只要在擔(dān)保合同上簽字并蓋章，即推定法定代表人受公司概括性授權(quán)，屬于公司職務(wù)行為，其有權(quán)代表公司對外提供擔(dān)保，在該觀點(diǎn)完全架空了《公司法》第16條的規(guī)定，讓公司無條件承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，損害了公司其他股東的合法權(quán)益；第二種觀點(diǎn)，未經(jīng)法定程序決議的擔(dān)保合同，一概認(rèn)定合同無效，也不利于保護(hù)善意債權(quán)人。
三、問題：《民法典》頒布實(shí)施后，關(guān)于公司為他人提供擔(dān)保的變化有哪些？

答：（1）法定代表人的思維模式從“首長負(fù)責(zé)人”變?yōu)?ldquo;團(tuán)體代表人”的轉(zhuǎn)變。2017年頒布的《民法總則》就法定代表人職務(wù)范圍進(jìn)行規(guī)定，法定代表人只有從事法律或公司章程規(guī)定的行為才屬于職務(wù)行為，違法法律或超越公司章程規(guī)定的行為，屬于越權(quán)，《民法典》承繼了該條款，對法定代表人的行權(quán)范圍有了依據(jù)；

（2）強(qiáng)化債權(quán)人的審慎義務(wù)。在法定代表人或其他人員工作人超越法律或公司章程規(guī)定越權(quán)代表時，區(qū)分訂立合同時債權(quán)人是否善意分別認(rèn)定合同效力：債權(quán)人善意的，合同有效；反之，合同無效。

判斷是否為善意，只要求債權(quán)人盡到一般的審查義務(wù)即可，如擔(dān)保人是否提供擔(dān)保的相關(guān)決議、公司章程，而不宜過分嚴(yán)苛程序是否違法、決議是否偽造等。

（3）擔(dān)保合同無效時的法律結(jié)果。2021年1月1日施行的<最高院關(guān)于適用《中華人民共和國民法典》有關(guān)擔(dān)保制度的解釋>，第17條，在主合同有效，擔(dān)保合同無效時，區(qū)分債權(quán)人、擔(dān)保人的過錯情況，予以確定擔(dān)保人的賠償責(zé)任。

擔(dān)保制度解釋實(shí)施后，今年承辦的兩起公司未經(jīng)有效決議對外擔(dān)保的訴訟案件，因債權(quán)人在簽署擔(dān)保合同時，未盡一般的審查股東會決議義務(wù)，兩法院均認(rèn)定擔(dān)保合同無效，而公司和債權(quán)人均存在過錯，擔(dān)保人在債務(wù)人不能清償部分的二分之一承擔(dān)賠償責(zé)任，該解釋解決了長期困擾審判實(shí)踐中，法定代表人在越權(quán)代表的情況下，公司是否承擔(dān)責(zé)任的問題，統(tǒng)一了審判規(guī)則。

四、 問題：公司對外提供擔(dān)保，未有效決議，但仍需承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的例外情形？

答：本文上述法定代表人或他人未經(jīng)法定程序提供擔(dān)保的規(guī)定，不適用上市規(guī)定，2021年1月1日最高院頒布施行的<關(guān)于適用《中華人民共和國民法典》有關(guān)擔(dān)保制度的解釋>對上市公司擔(dān)保進(jìn)行了特別規(guī)定。擔(dān)保制度解釋第八條、第十條、第十一條規(guī)定無須機(jī)關(guān)決議的例外情形。

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