概念

非法持有毒品罪（刑法第348條），是指明知是鴉片、海洛因、甲基苯丙胺或者其他毒品，而非法持有且數量較大的行為。

構成要件

非法持有毒品罪的犯罪構成

（一）客體要件

本罪侵犯的客體，是國家對毒品的管制和他人的身體健康。國家禁止任何人非法持有毒品，為此頒布了一系列的法律、法規。我國先后頒布了《中華人民共和國藥品管理法》、《麻醉藥品管理法》和《精神藥品管理法》。這幾個法規對毒品種植、制造、運輸、使用、管理都作了明確、嚴格的規定，禁止任何人非法持有使用，任何單位和個人未經主管部門批準或許可，持有、保存毒品的行為均違反了國家對毒品管理的規定，而且行為人非法持有的毒品，隨時可能流入社會，危害他人的健康。為此，為了維護國家對毒品的管制，保護人民群眾的身體健康，對非法持有毒品的行為，必須予經懲處。

本罪的對象為毒品，即本法第357條所規定的鴉片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、嗎啡、大麻、可卡因以及國務院規定管制的其他能夠使人形成癮癖的麻醉藥品和精神藥品。

行為人將假毒品誤認為是真毒品而加以收藏、保存，行為人主觀上明知是毒品，而故意違反國家毒品管制，實施非法持有的行為，這屬于刑法理論上的對象認識錯誤。對象認識錯誤，不影響定罪，仍構成非法持有毒品罪。

（二）客觀要件

本罪客觀方面表現為非法持有毒品數量較大的毒品。

所謂持有毒品，是指行為人持有毒品時，沒有合法的根據；或者說，行為人持有毒品，不是基于法律、法令、法規的規定或允許。如果行為人合法持有毒品，則不構成犯罪。即依法生產、使用、研究毒品的人持有毒品時，是正當行為，不構成犯罪。如醫生因病人病情的需要，為使用毒品而持有毒品的，經過有權機關批準從事毒品管理職業的，經過有權機關批準制造毒品后持有毒品或依法運輸毒品的，都是合法行為，不構成非法持有毒品罪。

所謂持有毒品，也就是行為人對毒品的事實上的支配。持有具體表現為占有、攜帶、藏有或者以其他方法持有支配毒品。持有不要求物理上的握有，不要求行為人時時刻刻將毒品握在手中、放在身上和裝在口袋里，只要行為人認識到它的存在，能夠對之進行管理或者支配，就是持有。持有時并不要求行為人對毒品具有所有權，所有權雖屬他人，但事實上置于行為人支配之下時，行為人即持有毒品；行為人是否知道自己具有所有權、所有權人是誰，都不影響持有的成立。此外，持有并不要求直接持有，即介入第三者時，也不影響持有的成立。如行為人認為自己管理毒品不安全，將毒品委托給第三人保管時，行為人與第三者均持有該毒品。持有是一種持續行為，只有當毒品在一定時間內由行為人支配時，才構成持有，至于時間的長短，則并不影響持有的成立，只是一種量刑情節，但如果時間過短，不足以說明行為人事實上支配著毒品時，則不能認為是持有。

非法持有毒品達到一定數量才構成犯罪。即非法持有鴉片200克以上、海洛因或者甲基苯丙胺10克以上或者其他毒品數量大的。

（三）主體要件

本罪的主體是一般主體。即任何達到刑事責任年齡且具有刑事責任能力的自然人均可成為本罪主體。

（四）主觀要件

本罪在主觀方面表現為故意。即行為人明知是國家禁止非法持有的毒品而故意持有。如果行為人確實不知道自己持有的是毒品，則不構成本罪。非法持有毒品行為人的動機、目的多種多樣，因此故意的具體內容不限。有人認為非法持有毒品的行為人主觀上必須具有走私、販賣、運輸、制造毒品的意圖才構成犯罪。我們認為非法持有毒品罪是針對那些當場查獲非法持有數量較大的毒品，行為人世不說明持有毒品的目的、來源，又沒有足夠證據證明其犯有走私、販賣、運輸、制造毒品的行為或窩藏毒品的行為，而以非法持有毒品罪定罪量刑，如果司法機關能夠查明行為人具有走私、販賣、運輸、制造毒品的目的，則其構成走私、販賣、運輸、制造毒品罪。

認定

(一)本罪與非罪的界限

根據本條規定，非法持有毒品數量達到一定數量才構成犯罪，如果數量少，情節顯著輕微，危害不大的，不認為是犯罪。所謂“其他毒品數量較大的”是指除鴉片、海洛因或者甲基苯丙胺以外的毒品，其含量已達到了鴉片、海洛因或者甲基苯丙胺的定罪數量標準。對非法持有毒品的數量未達到上述標準的，不以犯罪論處。

(二)本罪與走私、販賣、運輸、制造毒品罪及窩藏毒品罪的界限

行為人實施走私、販賣、運輸、制造、窩藏毒品的行為都是以非法持有為前提的。在司法實踐中，有證據能夠證實已構成走私、販賣、運輸、制造、窩藏毒品罪中的任何一種罪，即以該罪論處，而不應再定非法持有毒品罪。在犯罪分子拒不供認，又無證據認定構成走私、販賣、運輸、制造、窩藏毒品罪中任何一種罪的情況下，才能認定其構成非法持有毒品罪。另外，還須注意的是，構成非法持有毒品罪有法定的數量標準，達不到法定標準的只能按違法處理。然而構成走私、販賣、運輸、制造、窩藏毒品罪只要有行為即構成犯罪，無需毒品數量達到較大。

(三)本罪與盜竊、搶奪、搶劫罪的界限

行為人在實施盜竊、搶奪、搶劫他人財物時附帶獲取毒品的，如果在來不及清理贓物或不知犯罪所得中有毒品的，應按盜竊罪或搶奪罪或搶劫罪定罪處罰;如果明知獲取的贓物中有毒品而非法持有的，應按盜竊罪或搶奪罪或搶劫罪和非法持有毒品罪實行數罪并罰。如果事先明知他人有毒品，而實施盜竊、搶奪、搶劫行為得手后又非法持有的，應以非法持有毒品罪認定。總之，根據其法律特征劃清一罪與數罪的界限

(四)從犯罪嫌疑人身上搜出的毒品屬于運輸毒品還是非法持有毒品

刑法中運輸毒品行為是與走私、販賣、制造毒品行為排列規定在一起，供選擇適用的罪名，其社會危害性也應當與其他三種行為的危害性相當，因此處罰才能一致。只有當運輸毒品成為走私、販賣、制造毒品一個必不可少的中間環節時，也就是說缺少運輸毒品就無法實施走私、販賣、制造毒品時，運輸毒品才具有與走私、販賣、制造毒品相當的危害性，才可以同罰。而出于其它目的運輸毒品時，比如出于吸食、窩藏目的而移動毒品，其行為的社會危害性顯然要低于走私、販賣、制造毒品的危害性，不能認定運輸毒品罪。如果將運輸的范圍任意擴大，就會出現將無罪變為有罪、輕罪變成重罪的現象。勿將動態持有毒品等同于運輸毒品。

立案標準

明知是毒品而非法持有，涉嫌下列情形之一的，應予立案追訴：

（一）鴉片二百克以上、海洛因、可卡因或者甲基苯丙胺十克以上；

（二）二亞甲基雙氧安非他明（MDMA）等苯丙胺類毒品（甲基苯丙胺除外）、嗎啡二十克以上；

（三）度冷丁（杜冷丁）五十克以上（針劑100“g/支規格的五百支以上，50“g/支規格的一千支以上；片劑25“g/片規格的二千片以上，50“g/片規格的一千片以上）；

（四）鹽酸二氫埃托啡二毫克以上（針劑或者片劑20“g/支、片規格的一百支、片以上）；

（五）氯胺酮、美沙酮二百克以上；

（六）三唑侖、安眠酮十千克以上；

（七）咖啡因五十千克以上；

（八）氯氮卓、艾司唑侖、地西泮、溴西泮一百千克以上；

（九）大麻油一千克以上，大麻脂二千克以上，大麻葉及大麻煙三十千克以上；

（十）罌粟殼五十千克以上；

（十一）上述毒品以外的其他毒品數量較大的。

非法持有兩種以上毒品，每種毒品均沒有達到本條第一款規定的數量標準，但按前款規定的立案追訴數量比例折算成海洛因后累計相加達到十克以上的，應予立案追訴。

本條規定的“非法持有”，是指違反國家法律和國家主管部門的規定，占有、攜帶、藏有或者以其他方式持有毒品。

非法持有毒品主觀故意中的“明知”，依照本規定第一條第八款的有關規定予以認定。

量刑標準

數額大的標準

1、二亞甲基雙氧安非他明(MDMA)等苯丙胺類毒品(甲基苯丙胺除外)100克以上；

2、氯胺酮、美沙酮1千克以上；

3、三唑倫、安眠酮50千克以上；

4、氯氮卓、艾司唑侖、地西泮、溴西泮500千克以上；

5、上述毒品以外的其他毒品數量大的。

數額較大的標準

1、二亞甲基雙氧安非他明(MDMA)等苯丙胺類毒品(甲基苯丙胺除外)20克以上不滿100克的；

2、氯胺酮、美沙酮200克以上不滿1千克的；

3、三唑倫、安眠酮10千克以上不滿50千克的；

4、氯氮卓、艾司唑侖、地西泮、溴西泮100千克以上不滿500千克的；

5、上述毒品以外的其他毒品數量較大的。

含量折合問題

刑法第三百五十七條規定了對販毒的數量不以純度折算，但新型毒品增加，海洛因摻假頻繁，純度越高危害越大卻是不爭的事實。論處對大量摻假與高純度販毒同等處罰，表面上嚴懲，實則有失公正，有違罪責相適應原則，故而有必要對以下兩種情形的毒品作含量鑒定并將其作為量刑的酌定情節：1、有證據證明摻假明顯的。2、新型毒品案件，因其成分混亂，應對其毒效、含毒量鑒定，并參考交易價格，決定適用的刑罰。

對于含有二種以上毒品成分的毒品混合物，應進一步作成分鑒定，確定所含的不同毒品成分及比例。對于毒品中含有海洛因、甲基苯丙胺的，應以海洛因、甲基苯丙胺分別確定其毒品種類；不含海洛因、甲基苯丙胺的，應以其中毒性較大的毒品成分確定其毒品種類；如果毒性相當或者難以確定毒性大小的，以其中比例較大的毒品成分確定其毒品種類，并在量刑時綜合考慮其他毒品成分、含量和全案所涉毒品數量。對于刑法、司法解釋等已規定了量刑數量標準的毒品，按照刑法、司法解釋等規定適用刑罰；對于刑法、司法解釋等沒有規定量刑數量標準的毒品，有條件折算為海洛因的，參照國家食品藥品監督管理局制定的《非法藥物折算表》，折算成海洛因的數量后適用刑罰。

司法解釋

[刑法條文]

第三百四十八條 非法持有鴉片一千克以上 、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品數量大的，處七年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金；非法持有鴉片二百克以上不滿一千克、海洛 因或者甲基苯丙胺十克以上不滿五十克或者其他毒品數量較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節嚴重的，處三 年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

第三百五十六條 因走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品罪 被判過刑，又犯本節規定之罪的，從重處罰。

第三百五十七條 本法所稱的毒品，是指鴉片、海洛因、甲基苯 丙胺（冰毒）、嗎啡、大麻、可卡因以及國家規定管制的其他能夠使人形成痛痛的麻醉藥品和精神藥品。

毒品的數量以查證屬實的走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品的數量計算，不以純度折算.

[司法解釋]

最高人民法院《關于適用（全國人大常委會關于禁毒的決定）的若干問題的解釋》（1994．12，20 法發［1994］30號） 三、非法持有毒品罪

根據《決定》第三條的規定，非法持有毒品罪，是指明知是鴉片、 海洛因或者其他毒品，而非法持有且數量較大的行為。

“非法”是指違反國家法律和國家主管部門的規定。“持有”是指 占有、攜有、藏有或者其他方式持有毒品的行為。

非法持有鴉片二百克以上、海洛因十克以上或者其他毒品數量 較大的，構成本罪.

根據已查獲的證據，不能認定非法持有較大數量毒品是為了進 行走私、販賣、運輸或者窩藏毒品犯罪的，才構成本罪。如果有證據 能夠證明非法持有毒品是為了進行走私、販賣、運輸、窩藏毒品犯罪 的，則應當定走私、販賣、運輸或者窩藏毒品罪。

最高人民法院《關于審理毒品案件定罪量刑標準有關問題的解釋》（2000．6．6 法釋［2000〕13號）

第一條 走私、販賣、運輸、制造、非法持有下列毒品，應當認 定為刑法第三百四十七條第二款第（一）項、第三百四十八條規定的“其他毒品數量大”：

（一）苯丙胺類毒品（甲基苯丙胺除外）一百克以上；

（二）大麻油五干克、大麻脂十千克、大麻葉及大麻煙一百五十 千克以上;

（三）可卡因五十克以上；

（四）嗎啡一百克以上；

（五）度冷丁（杜冷丁）二百五十克以上（針劑100ms／支規格的 二千五百支以上，50mg／支規格的五千支以上；片劑25mg／片規格的 一萬片以上，50mg／片規格的五千片以上）；

（六）鹽酸二氫埃托啡十毫克以上（針劑或者片劑20ug／支、片 規格的五百支、片以上）；

（七）咖啡因二百千克以上；

（八）罌粟殼二百千克以上；

（九）上述毒品以外的其他毒品數量大的。

第二條 走私、販賣、運輸、制造、非法持有下列毒品，應當認 定為刑法第三百四十七條第三款、第三百四十八條規定的“其他毒品數量較大”：

（一）苯丙胺類毒品（甲基苯丙胺除外）二十克以上不滿一百克；

（二）大麻油一千克以上不滿五千克，大麻脂二千克以L不滿十千克，大麻葉及大麻煙三十千克以上不滿一百五十千克；

（三）可卡因十克以上不滿五十克；

（四）嗎啡二十克以L不滿一百克；

（五）度冷丁（杜冷丁）五十克以上不滿二百五十克（針劑100mg 支規格的五百支以上不滿二千五百支，50mg／支規格的一干支以上 不滿五千支；片劑25mg／片規格的二千片以上不滿一萬片，50mg／片 規格的一千片以上不滿五千片）；

（六）鹽酸二氫埃托啡二毫克以L不滿十毫克（針劑或者片劑 20ng／支、片規格的一百支、片以上不滿五百支、片）；

（七）咖啡因五十千克以上不滿二百千克；

（八）罌粟殼五十千克以上不滿二百千克；

（九）上述毒品以外的其他毒品數量較大的。

法律意見

非法持有毒品罪無論毒品數量多少，都應當追究刑事責任，予以刑事處罰。毒品犯罪是性質嚴重的刑事犯罪。所以一旦與毒品掛鉤，便可以選擇專業且經驗豐富的律師進行辯護。

被逮捕前可以做什么

(一)【影響判刑】【自首】建議盡快向公安機關投案自首，且如實供述自己的行為。自首是法定的可以減輕或者從輕處罰的，其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。

(二)【影響判刑】【積極配合】應當配合相關機關，如實回答案件相關問題，且不袒護他人，對與本案無關的問題，可以拒絕回答。

(三)【影響判刑】【坦白案情】 在交代案情時，行為人可以說明案件發生后采取了哪些積極措施去挽回被害人的損失。

被逮捕后可以做什么

(一)【強制措施】【程序合法】如果被采取強制措施(如：拘留、逮捕等)超過法定期限(拘留最長不得超過37天、逮捕后被羈押期限不得超過2個月)的，可以要求解除強制措施。

(二)【影響全案】【刑事會見】如果在偵查階段，那么僅有律師能夠進行會見，所以可以在偵查階段便委托律師介入，了解清楚案情，弄清楚違反的法律法規，避免因為不了解程序和法律法規而造成更壞的后果。

(三)【合法權利】【取保候審】如果患有嚴重疾病，生活不能自理或者正在懷孕、哺乳自己的孩子的，那么符合取保候審條件，可以申請取保候審。

庭審階段

(一) 【當事人的權利】【回避】如果發現參與審理的法官、書記員、陪審員和案件有關系，那么可以提出申請，讓他們回避。

(二) 【當事人的權利】【訴訟權利/人格權】對于司法工作人員侵犯其合法的訴訟權利(如自由辯論的權利)和有人身侮辱的行為，可以向法庭提出控告。

(三) 【當事人的權利】【質證權利】參與法庭審理的過程中，可以了解被指控的犯罪事實和證據。對于未到庭的證人證言，鑒定結論、勘驗筆錄的內容，可以提出自己的意見。

(四)【當事人的權利】【自我辯護權利的行使】有權參與法庭辯論，并進行最后陳述。

(五)【當事人的義務】【遵守庭審規則】在參與庭審的過程中，要遵守法庭規則，對司法人員依法進行的訴訟活動給予配合。

華律提醒：

【律師介入】案情過于復雜或者自己難以應付的，行為人可以委托律師代為處理，經濟狀況不允許的，可以申請法律援助。

【律師介入的必要性】律師比一般人更熟悉案件與流程，律師知道如何處理和應對各方的詢問。