清算是一種法律程序，社團注銷時，必須進行財產(chǎn)清算。

關(guān)于臨海XX飾品有限公司清算及破產(chǎn)的

法律意見書

臨海XX飾品有限公司：

南天星律師事務所作為貴公司的法律顧問單位，根據(jù)貴公司提供的相關(guān)文件資料，依據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，對貴公司清算及破產(chǎn)事項提供以下法律意見，供貴公司參考：

一、出具本意見的依據(jù)

1、貴公司提供的資料

(1)、浙江省XX市中級人民法院(2006)紹中民二初字第209號判決

(2)、浙江省XX市中級人民法院執(zhí)行通知書

(3)、貴公司股東傅XX先生的陳述

2、相關(guān)法律法規(guī)定

(1)、《中華人民共和國民事訴訟法》

(2)、《中華人民共和國公司法》

(3)、《中華人民共和國破產(chǎn)法》

(4)、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定(二)》

(5)、《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》

(6)、《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件確定管理人報酬的規(guī)定》

(7)、《人民法院訴訟收費辦法》

二、清算必要性分析

1、人民法院生效判決規(guī)定股東有清算義務

根據(jù)浙江省XX市中級人民法院(2006)紹中民二初字第209號判決，由鄭XX、傅XX、林XX成立清算組對XX公司進行清算，在6個月內(nèi)清算完畢。

2、公司法規(guī)定股東有清算義務。

《中華人民共和國公司法》第一百八十四條規(guī)定，公司因本法第一百八十一條第(一)項、第(二)項、第(四)項、第(五)項規(guī)定而解散的，應當在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。人民法院應當受理該申請，并及時組織清算組進行清算。

3、拒絕清算的法律后果-股東將對貴公司未償債務承擔連帶責任

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定(二)》第十八條規(guī)定，有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務承擔賠償責任的，人民法院應依法予以支持。

有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務，導致公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要檔等滅失，無法進行清算，債權(quán)人主張其對公司債務承擔連帶清償責任的，人民法院應依法予以支持。

三、清算成本分析(估算)

1、代理清算費用(含清算報告);

2、授權(quán)委托書公證費;

3、其它，如報紙公告費等。

四、清算流程分析

1、由貴公司股東組成清算組

根據(jù)浙江省紹興市中級人民法院(2006)紹中民二初字第209號判決及《中華人民共和國公司法》第一百八十一條、第一百八十四條規(guī)定，貴公司股東傅芳正、鄭志龍、林文丁是清算組的法定組成成員。

2、通知債權(quán)人

根據(jù)《中華人民共和國公司法》第一百八十六條的規(guī)定，清算組應當自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人應當自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)。3、制作清算報告

根據(jù)《中華人民共和國公司法》第一百八十七條規(guī)定，清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，應當制定清算方案，并報股東會、股東大會或者人民法院確認。4、分配財產(chǎn)，結(jié)束清算根據(jù)《中華人民共和國公司法》第一百八十七條的規(guī)定，公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務后的剩余財產(chǎn)，有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。

至此，清算結(jié)束。但是，如果財產(chǎn)不能清償債務，依據(jù)《中華人民共和國公司法》第一百八十八條的規(guī)定，清算組應向法院申請破產(chǎn)宣告。

五、破產(chǎn)流程分析

1、破產(chǎn)申請與受理

清算組在正常清算過程中發(fā)現(xiàn)財產(chǎn)不足以支付清算費用的，應依據(jù)《中華人民共和國公司法》一百八十八條的規(guī)定，向法院申請宣告破產(chǎn)，啟動破產(chǎn)還債程序。

(1)、根據(jù)《中華人民共和國破產(chǎn)法》第八條的規(guī)定，應準備以下材料，申請破產(chǎn)：

(一)、破產(chǎn)申請書;

(二)、財產(chǎn)狀況說明;

(三)、債務清冊;

(四)、債權(quán)清冊;

(五)、有關(guān)財務會計報告;

(六)、職工安置預案以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。

(2)、根據(jù)《中華人民共和國破產(chǎn)法》第十條的規(guī)定，人民法院應當自收到破產(chǎn)申請之日起十五日內(nèi)裁定是否受理，特殊情況下經(jīng)上一級人民法院規(guī)定可以延長15日。

(3)、根據(jù)《中華人民共和國破產(chǎn)法》第十二條規(guī)定，人民法院裁定不受理破產(chǎn)申請的，應當自裁定作出之日起五日內(nèi)送達申請人并說明理由。申請人對裁定不服的，可以自裁定送達之日起十日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

2、破產(chǎn)管轄(因貴公司沒有提供營業(yè)執(zhí)照，所以暫不判斷管轄法院)

(1)、根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第一條的規(guī)定，破產(chǎn)案件的管轄由債務人(破產(chǎn)企業(yè))住所地的人民法院管轄。

(2)、根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第二條的規(guī)定，基層人民法院一般管轄縣、縣級市或者區(qū)的工商行政管理機關(guān)核準登記企業(yè)的破產(chǎn)案件;中級人民法院一般管轄地區(qū)、地級市(含本級)以上的工商行政管理機關(guān)核準登記企業(yè)的破產(chǎn)案件;

3、破產(chǎn)管理人

《中華人民共和國破產(chǎn)法》第十三條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請的同時指定管理人，管理人履行下列職責：

(一)接管債務人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等數(shù)據(jù);

(二)調(diào)查債務人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告;

(三)決定債務人的內(nèi)部管理事務;

(四)決定債務人的日常開支和其它必要開支;

(五)在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè);

(六)管理和處分債務人的財產(chǎn);

(七)代表債務人參加訴訟、仲裁或者其它法律程序;

(八)提議召開債權(quán)人會議;

(九)人民法院認為管理人應當履行的其它職責。

4、債權(quán)申報

《中華人民共和國破產(chǎn)法》第四十八條規(guī)定，債權(quán)人應當在人民法院確定的債權(quán)申報期限內(nèi)向管理人申報債權(quán)。

第五十七條規(guī)定，管理人收到債權(quán)申報材料后，應當?shù)怯浽靸裕瑢ι陥蟮膫鶛?quán)進行審查，并編制債權(quán)表。

5、破產(chǎn)程序終結(jié)

(1)、根據(jù)《中華人民共和國破產(chǎn)法》第一百二十條規(guī)定，破產(chǎn)人無財產(chǎn)可供分配的，管理人應當請求人民法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。

第一百二十一條管理人應當自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起十日內(nèi)，持人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序的裁定，向破產(chǎn)人的原登記機關(guān)辦理注銷登記。

(2)、《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件確定管理人報酬的規(guī)定》第十二條的規(guī)定，債務人財產(chǎn)不足以支付管理人報酬和管理人執(zhí)行職務費用的，管理人應當提請人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序。但債權(quán)人、管理人、債務人的出資人或者其它利害關(guān)系人愿意墊付上述報酬和費用的，破產(chǎn)程序可以繼續(xù)進行。

六、結(jié)論

根據(jù)貴公司提供的資料及以上的分析可以看出：

1、貴公司已經(jīng)沒有任何財產(chǎn)，卻被判決承擔3001607.41元的債務;

2、而貴公司的股東因人民法院的判決有必須清算公司的義務;

3、法律也規(guī)定貴公司股東有這種清算義務;

4、對于這種清算，貴公司股東最終可能需支付人民幣元的清算費用(暫未定);

5、破產(chǎn)清算程序?qū)⒖赡苡捎诠芾砣说纳暾埗K結(jié)，從此，三位股東都免除XX公司未償債務。

七、建議

綜上，南天星律師事務所建議：

1、積極、迅速的履行這一生效判決確定的義務和法定義務。理由如下：

(1)、生效判決第二項如能得到履行，貴公司股東可能不再對生效判決第一項的債務承擔連帶責任;

(2)、與本案有一定關(guān)聯(lián)關(guān)系的是另一刑事案件，本案的執(zhí)行法院臺州市中級人民法院，又是刑事案件的判決法院，會不會因為股東不履行本案生效判決的第二項而牽連另一案，很難料定。

2、破產(chǎn)清算終結(jié)能否成功，關(guān)鍵在于能否有合法的清算報告及人民法院能否順利受理破產(chǎn)申請。

因我國在非國有企業(yè)破產(chǎn)方面的法律規(guī)定及實務正處于積累經(jīng)驗階段;也因貴公司提供的數(shù)據(jù)極其有限。因此，我們只能根據(jù)現(xiàn)有的法律規(guī)定、積累的實務經(jīng)驗及業(yè)內(nèi)的一般做法就貴公司清算事宜提供以上簡單的法律意見，僅供貴公司參考。

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