非法集資犯罪,集資的犯罪數(shù)額如何認定

現(xiàn)根據(jù)2010年最高院《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）和2019年最高法、最高檢、公安部《關(guān)于辦理非法集資刑事案件若干問題的意見》（以下簡稱《意見》）的規(guī)定，對集資案件中集資數(shù)額的認定規(guī)則進行如下梳理：

一、案發(fā)前已歸還的數(shù)額，不予扣除

《解釋》規(guī)定，案發(fā)前后已經(jīng)歸還的數(shù)額，可以作為量刑情節(jié)酌情考慮。即行為人的集資數(shù)額以行為人從集資參與人處吸收的資金金額認定，案發(fā)前后，行為人以分紅、利息、返點等形式返給集資參與人以及退賠給集資參與人的數(shù)額計入犯罪數(shù)額。

二、預(yù)先返款數(shù)額，不計入犯罪數(shù)額

在認定行為人非法集資數(shù)額時，應(yīng)當(dāng)扣除預(yù)先返款數(shù)額。如行為人與集資參與人約定的協(xié)議金額為 100 萬元，利息為 10 萬元。集資參與人只需支付 90 萬元（扣除了砍頭息），約定期限內(nèi)不再取得利息，到期后按照協(xié)議金額取回 100 萬元。集資金額應(yīng)認定為90萬元，而不是100萬元。

三、重復(fù)投入的利息，不計入犯罪數(shù)額

實踐中，有的非法集資可能持續(xù)幾年，行為人通過提高利息或回報率，吸引集資參與人在協(xié)議到期后繼續(xù)投資，并將已到期利息作為下一期本金投入，重新簽訂協(xié)議。如行為人非法吸收資金 10 萬元，約定利息 1 萬元，到期后，集資參與人不取回本息而是將本息 11 萬元作為下一期投資的本金繼續(xù)投資，集資金額應(yīng)當(dāng)以集資參與人實際支付的數(shù)額認定，即集資數(shù)額是10萬元，而不是11萬元。 四、重復(fù)投資的，以行為人前后實際可支配數(shù)額認定犯罪數(shù)額

集資參與人的一筆投資到期后，就該筆款項繼續(xù)重復(fù)投資的，如何認定行為人的犯罪數(shù)額？這個問題比較復(fù)雜。各地高院也有不同意見，主要有兩種分歧：一種是累計計算，比如重慶高院；一種是不累計計算，比如上海高院、河南高院、安徽高院等。

具體講，集資參與人的一筆投資到期后，對該筆款項未提取，繼續(xù)投資的，行為人前后可實際支配的數(shù)額就是第一次吸存的數(shù)額，集資參與人重復(fù)投資的行為并不會實際增加行為人可支配的數(shù)額，行為人從集資參與人集資到的數(shù)額并沒有變動，因此犯罪數(shù)額應(yīng)當(dāng)以原本金數(shù)額認定，不應(yīng)將前后協(xié)議數(shù)額累加。

例如：集資參與人投100萬到期未取出，續(xù)簽協(xié)議，繼續(xù)投資，集資款按100萬計算，而不是200萬。

而如果集資參與人一筆投資到期后，將該筆本金取出，后又重復(fù)投資的，行為人前后從集資參與人處吸收了兩筆資金，可支配的集資數(shù)額也是前后兩筆，犯罪數(shù)額應(yīng)當(dāng)累計計算。

例如：集資參與人投100萬到期，取出后再投資，集資款按200萬計算，不是100萬。

集資參與人一筆投資到期后，本金未取出直接重復(fù)投資，同時追加投資的，行為人可實際支配的數(shù)額為原本金及追加投入的本金，犯罪數(shù)額為原本金及追加本金之和。

例如：集資參與人投100萬到期，未取出，再追加20萬投資，集資款按120萬計算。 五、同時向不特定對象和特定對象集資的，向特定對象集資的數(shù)額計入犯罪數(shù)額

《解釋》規(guī)定，未向社會公開宣傳，在親友或者單位內(nèi)部針對特定對象吸收資金的，不屬于非法吸收或變相吸收公眾存款。

司法實踐中，行為人單純向親友或單位內(nèi)部人員等特定對象集資的情況比較少見，更多的是同時針對社會公眾等不特定對象和親友、單位內(nèi)部人員等特定對象集資或者通過親友向其他公眾集資。在行為人同時針對不特定對象和特定對象或者通過特定對象向不特定對象集資的，向特定對象集資的部分是否計入犯罪數(shù)額，尤其是針對近親屬集資或本人自行投人的資金是否計入犯罪數(shù)額，司法實踐中也并不統(tǒng)一，上海高院認為可不計入犯罪數(shù)額，重慶高院認為，包括本人、親友、單位內(nèi)部人員吸收的資金，均應(yīng)計入犯罪數(shù)額。

但《意見》認為，非法吸收或者變相吸收公眾存款構(gòu)成犯罪具有下列情形之一的、向親友或單位內(nèi)部人員吸收的資金應(yīng)當(dāng)與向不特定對象吸收的資金一并計入犯罪數(shù)額：（1）在向親友或者單位內(nèi)部人員吸收資金的過程中，明知親友或者單位內(nèi)部人員向不特定對象吸收資金而予以放任的；（2）以吸收資金為目的，將社會人員吸收為單位內(nèi)部人員，并向其吸收資金的；（3）向社會公開宣傳，同時向不特定對象、親友或者單位內(nèi)部人員吸收資金的。換言之，如果僅吸收親友、單位內(nèi)部人員的資金，不計入集資數(shù)額。

非法吸收公眾存款造成的是社會大眾的損失，行為人自行投入的資金，不會危害他人財產(chǎn)安全，不屬于刑法調(diào)整的對象，不應(yīng)計入行為人本人的犯罪數(shù)額。行為人配偶、子女投入的資金，因與行為人是共有財產(chǎn)，當(dāng)然也不應(yīng)計入行為人本人的犯罪數(shù)額。

六、對非法集資活動的參與者，在其參與的范圍內(nèi)認定犯罪數(shù)額

集資類犯罪絕大多數(shù)為共同犯罪，各行為人之間分工明確、一般包括總負責(zé)人、財務(wù)、銷售等。應(yīng)按照行為人參與吸存的范圍認定犯罪數(shù)額，銷售業(yè)務(wù)員以其直接參與吸收的資金數(shù)額認定犯罪數(shù)額，銷售團隊經(jīng)理以其具有管理職權(quán)的銷售團隊銷售總額認定犯罪數(shù)額，財務(wù)、行政等從事輔助性工作的行為人，以其任職期間集資總額認定犯罪數(shù)額。

司法實踐中，普遍存在銷售業(yè)務(wù)員為獲取更多提成相互集資的情況。銷售業(yè)務(wù)員自己及其近親屬投的資金數(shù)額不計其個人犯罪數(shù)額，但計入上線犯罪數(shù)額及全案犯罪數(shù)額。