讓法律更懂醫(yī)療    讓醫(yī)療更懂法律

2020年5月1日，最高人民法院新修訂的《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》正式實施。01 刪除“舉證責(zé)任倒置”舊的《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡稱《證據(jù)規(guī)定》）確定了舉證責(zé)任倒置規(guī)則，由醫(yī)方承擔(dān)過錯和因果關(guān)系的舉證責(zé)任。舉證責(zé)任倒置，一方面導(dǎo)致患者證明難度降低，醫(yī)療糾紛濫訴現(xiàn)象嚴(yán)重，占用大量司法資源；另一方面，醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)生迫于壓力，開始防御性醫(yī)療，如在診療過程中開具大量不必要的檢查項目，造成患者醫(yī)療費用上漲，或回避收治高危患者，或選擇保守的治療方法等。新《證據(jù)規(guī)定》最終刪除了“舉證責(zé)任倒置”的規(guī)定 ，醫(yī)療損害責(zé)任糾紛舉證責(zé)任規(guī)定的法律體系實現(xiàn)了統(tǒng)一。02 細(xì)化“鑒定人”監(jiān)管等制度新《證據(jù)規(guī)定》對鑒定和具有專門知識的人等制度，在民事訴訟法和民事訴訟法司法解釋的基礎(chǔ)上，做了進(jìn)一步的細(xì)化規(guī)定。第一，加強對鑒定人的監(jiān)督管理。新《證據(jù)規(guī)定》加強了對鑒定人的監(jiān)督管理，規(guī)定鑒定開始前，要求鑒定人具結(jié)，即簽署承諾書；鑒定人故意作虛假鑒定的，除應(yīng)當(dāng)退還鑒定費用外，還將按照妨礙民事訴訟進(jìn)行處罰。在司法實務(wù)中，鑒定超期現(xiàn)象明顯，《司法鑒定程序通則》第二十八條規(guī)定，司法鑒定機構(gòu)應(yīng)當(dāng)自司法鑒定委托書生效之日起三十個工作日內(nèi)完成鑒定。鑒定事項涉及復(fù)雜、疑難、特殊技術(shù)問題或者鑒定過程需要較長時間的，經(jīng)本機構(gòu)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，完成鑒定的時限可以延長，延長時限一般不得超過三十個工作日。鑒定時限延長的，應(yīng)當(dāng)及時告知委托人。現(xiàn)實中，醫(yī)療鑒定的時間經(jīng)常6個月起。新《證據(jù)規(guī)定》明確了鑒定人的勤勉義務(wù)，規(guī)定鑒定人無正當(dāng)理由未按期提交鑒定意見的，當(dāng)事人可以申請重新鑒定。人民法院準(zhǔn)許的，原鑒定人已經(jīng)收取的鑒定費用應(yīng)當(dāng)退還。第二，鑒定異議和鑒定人出庭。筆者團(tuán)隊制作的《2019年醫(yī)療糾紛大數(shù)據(jù)報告》顯示，2019年度的二審裁判書內(nèi)容中，共766個案件涉及當(dāng)事人提出鑒定意見異議或申請重新鑒定的情況，其中，鑒定人出庭接受質(zhì)詢的案件為150件，鑒定人出具書面回函的案件為148件，占比不到20%，整體而言相對較低。新《證據(jù)規(guī)定》對鑒定異議和鑒定人出庭做了細(xì)化規(guī)定。當(dāng)事人對鑒定意見有異議的，應(yīng)當(dāng)在指定期間以書面方式提出，鑒定人需要對異議內(nèi)容作出解釋、說明或者補充。新《證據(jù)規(guī)定》實施后，鑒定人必須對當(dāng)事人的異議做出解釋、說明或者補充。同時，新《證據(jù)規(guī)定》還進(jìn)一步明確了由提出異議的當(dāng)事人預(yù)交鑒定人出庭費用，并規(guī)定了不預(yù)交的法律后果。新《證據(jù)規(guī)定》補充了民事訴訟法及其司法解釋關(guān)于申請具有專門知識的人出庭的規(guī)定，明確了在申請鑒定人出庭環(huán)節(jié)，當(dāng)事人可以申請具有專門知識的人出庭，對鑒定人進(jìn)行質(zhì)詢。第三，重新鑒定與補充鑒定。醫(yī)療糾紛案件中，當(dāng)事人對鑒定意見存在異議，并申請重新鑒定、補充鑒定的占比較高，有時還會出現(xiàn)多份內(nèi)容相互矛盾的鑒定意見，增加了法院查明事實的難度，也增加了當(dāng)事人的訴累。對此，新《證據(jù)規(guī)定》第四十條再次明確準(zhǔn)許重新鑒定的情形，即鑒定人不具備相應(yīng)資格、鑒定程序嚴(yán)重違法、鑒定意見明顯依據(jù)不足、鑒定意見不能作為證據(jù)使用的其他情形；在第八十一條新增了鑒定人拒不出庭作證準(zhǔn)許申請重新鑒定。重新鑒定在實踐中應(yīng)當(dāng)慎用，一旦重新鑒定，則鑒定意見不能作為定案根據(jù)，且退還鑒定費用，還要重新選擇新的鑒定機構(gòu)委托鑒定。因此，新《證據(jù)規(guī)定》強調(diào)，對于鑒定意見的瑕疵，可以通過補充鑒定、補正等方式解決的，不予準(zhǔn)許重新鑒定。第四，具有專門知識的人出庭。新《證據(jù)規(guī)定》細(xì)化了具有專門知識的人出庭的規(guī)定，申請書中應(yīng)當(dāng)載明具有專門知識的人的基本情況和申請的目的，當(dāng)事人各自申請的具有專門知識的人可以就案件中的有關(guān)問題進(jìn)行對質(zhì)，但不得參與對鑒定意見質(zhì)證或者就專業(yè)問題發(fā)表意見之外的法庭審理活動。需要注意的是，具有專門知識的人在法庭上就專業(yè)問題提出的意見，視為當(dāng)事人的陳述，因此在申請具有專門知識的人出庭前，應(yīng)當(dāng)充分告知其案件基本情況，避免具有專門知識的人在庭上發(fā)表于己不利的言論。03 電子數(shù)據(jù)和視聽資料的有效性范圍更明確電子病歷并不完全屬于民事訴訟法上的電子數(shù)據(jù)證據(jù)種類。根據(jù)國家衛(wèi)生健康委《電子病歷管理規(guī)范（試行）》第三條規(guī)定及《最高人民法院民事訴訟法司法解釋》第一百一十六條規(guī)定，電子病歷的核心是信息的電子化記錄，而電子數(shù)據(jù)證據(jù)的核心是電子介質(zhì)儲存的信息。新《證據(jù)規(guī)定》詳細(xì)列舉了電子數(shù)據(jù)的范圍，明確規(guī)定了電子數(shù)據(jù)需要提交原件。由于易于修改性、存儲的隱蔽性等特征，電子數(shù)據(jù)的形成、存儲方式和位置會影響證據(jù)真實性的認(rèn)定。例如，個人生成并存儲在計算機上的文件容易被修改，而通過電子郵件傳輸?shù)奈募l(fā)件人、收件人等多方主體均可下載并相互印證，因此后者的證明力要高于前者。對于電子數(shù)據(jù)，應(yīng)注意完整保存原件，并保證電腦、手機等存儲設(shè)備的正常運轉(zhuǎn)，必要時可以對電子數(shù)據(jù)證據(jù)進(jìn)行公證。以電子數(shù)據(jù)作為證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)提供原件，或者提供可視為電子數(shù)據(jù)原件的副本或其他輸出介質(zhì)。另外，對于以數(shù)據(jù)形式存儲的音頻和視頻證據(jù)按照電子數(shù)據(jù)處理。在現(xiàn)實中，醫(yī)生和患者都可能在診療過程中錄音錄像留存證據(jù)，但需注意以下三點：一是獲取證據(jù)必須通過合法的方式，不能侵犯他人合法權(quán)益，不能違反法律禁止性規(guī)定，不能違背公序良俗，否則將不能作為認(rèn)定案件事實的根據(jù)；二是錄音錄像的材料不能私自剪輯，否則法院將無法認(rèn)可真實性；三是通過錄音錄像獲得的證據(jù)必須提交原始載體，例如使用錄音筆錄音的，需要向法院提供錄音筆，不能把錄音材料轉(zhuǎn)移到其他存儲介質(zhì)中提交。如醫(yī)生發(fā)現(xiàn)患者未經(jīng)允許拍攝涉及隱私的內(nèi)容時，應(yīng)當(dāng)及時制止，患者不聽勸阻的，應(yīng)當(dāng)呼叫安保人員制止。醫(yī)療機構(gòu)公共區(qū)域的錄像，患方要求醫(yī)療機構(gòu)提供的，醫(yī)療機構(gòu)沒有提供的法定義務(wù)，但醫(yī)療機構(gòu)可以建議患者通過公安、法院等司法途徑主張，醫(yī)療機構(gòu)可將上述視聽資料提供給相關(guān)辦案單位使用。