自“大眾創業，萬眾創新”的概念被提出后，中國企業數量進入了一個井噴式增長的時代。同時，伴隨著資本的活躍，愈來愈多的企業也開始接觸原本陌生的資本，甚至最終走上了資本市場的舞臺。

在初創企業快速增長的同時，我們也注意到，不少公司創始人雖然是行業的專家，但由于缺乏相應的公司法律知識，容易導致公司走不必要的彎路。本文將結合初創企業特點及創業過程中的常見問題，為創業者提供借鑒。

創始人之間如何合理分配股權？

原則：

避免“平均主義”，創始人應有主次之分。

若公司成立時有多個創始人，則應當避免將公司股權平均分配給創始人。若公司股權過于平均，一旦創始人之間發生理念分歧，將產生公司無法形成有效決策的僵局，從而影響公司的經營。

因此，在設立公司之初，應當盡可能確保有一名創始人股東可以主要控盤公司，以提高初創企業的決策效率。當然，作為核心控制公司的創始人，也應當足夠尊重其他創始人的意見，避免公司陷入“一言堂”的另一個極端。

同時，“一名核心股東控盤公司，其他股東占次要股權”的股權分配方式，也是投資人最偏好的股權結構，亦有利于公司的融資開展。

02

若創始人之間股權

已經平均分配，該如何處理？

原則：

通過創始人間的內部約定，調整股東權利。

若公司在設立之初已經將股權平均分配給了創始股東，則可以通過簽署《一致行動協議》的方式，將公司的主要經營管理權力集中到核心創始人手中，以達到核心創始人可以控盤公司的目標。

或者，起到次要作用的創始人，可以通過表決權委托的方式，將與公司經營管理密切相關的權限，授權給核心創始人行使。

03

創業初期，很多人都很重要，

該如何給予股權？

原則：

甄別真正的“合伙人”，僅將股權給予真正的“合伙人”。

在創業初期，公司往往會迫切需要以下角色的人員：

1.技術支持者；

2.資源提供者；

3.市場運營者；

4.核心業務骨干成員，等等。

在公司初創期，不少創始人會通過給予股權的方式，希望綁定此類人員。

但是，對于上述人員，建議可以通過項目合作的方式實現雙方的利益；或更進一步通過授予股權收益權（而非股權）加深綁定；在符合一定條件時，也可通過股權激勵的方式綁定骨干成員。

只有當成員真正具備“合伙人”特質時，再分配股權。我們認為，具備“合伙人”特質應當同時包含以下方面：

1.全職在公司工作；

2.在公司發展進入正軌前，除領取維持正常生活的報酬外，不額外從公司獲取利益；

3.不計較個人短期利益的得失，并愿意將個人利益與公司長期利益捆綁；

4.具備與核心創始人一致的發展愿景和理念。

04

合伙人取得股權后不盡責，

該如何清退？

原則：

事前防范遠重于事后補救

建議在給予合伙人股權時，簽署相應的《股東協議》，通過書面協議明確合伙人應當所盡的職責，并約定當合伙人不盡職時的股權回購機制。一旦出現合伙人取得股權后不盡職的情況，可根據相應的協議收回股權。

或可建立“股權逐年兌現”機制，若合伙人不盡職，則可拒絕向合伙人兌現股權。

05

初創企業董事會如何設置？

原則：

早期執行董事負責制，無需建立董事會。待規模擴大或融資后，建立董事會，確保創始人擁有董事會多數席位。

由于公司早期人數較少，且應當以決策效率作為優先考慮，因此，建議直接由創始人擔任執行董事，決定公司經營管理的重大事項。

待公司核心人員增加，或引入投資人后（投資人會要求董事席位），公司需要設立董事會，但建議創始人能夠始終保留董事會中的多數席位，以確保董事會的控制權。

06

創業初期該如何開展融資？

原則：

了解常規融資流程，熟知交易的進展。

當業務發展到一定程度，大部分公司會積極尋求融資的機會。一方面借助資本的力量快速拓展業務，另一方面也可吸引優秀人才。

一般來說，引入外部資本的流程依次如下：

1.初步洽商，形成初步投資意向；

2.投資方開展商務盡調，初步了解公司組織、業務情況；

3.雙方均有進一步意向，簽署Term Sheet（簡稱“TS”）；

4.投資方聘請律師、會計師對公司開展正式的盡職調查（通常包含法律調查、財務調查）；

5.投資方內部決策是否投資，以及具體投資方案；

6.根據方案，公司開展前期調整（僅針對投資人提出整改要求的項目）；

7.投資方出具正式的交易文件（通常包含增資協議、股東協議）；

8.雙方就交易文件開展磋商、談判；

9.簽署交易文件，以及附屬的交割文件；

10.辦理工商變更登記手續，完成交割。

07

如何設計投資人喜歡的股權結構？

原則：

對內“股權集中”+“股權明晰”，對外“無同業競爭”+“無關聯交易”。

合理的股權結構對于引入投資人有積極的幫助，同時也能降低在引入投資人時股權調整的繁瑣程序，并避免潛在的稅務成本。

從公司內部的股權結構來說，公司內部應當存在一兩個核心股東，股東之間的意見較容易達成一致，不會因為股權分散而導致無法形成有效的公司內部決策。同時，公司內部應當盡量減少“股權代持”這類非常規的股權安排，一方面股權代持會導致公司股東的不明確，另一方面，股權代持也是上市或掛牌時候的重大阻礙。若投資人對于公司抱有較大的上市或掛牌期待，代持會成為影響投資人決策的重要因素。

從公司外部來說，創始人應當盡量保證僅投資了一家公司，避免同一創始人投資了多家企業（尤其是不同企業所屬同一行業）。否則會產生潛在的“同業競爭”和“關聯交易”風險，這也是投資人非常警惕的公司股權結構，因為“同業競爭”和“關聯交易”極有可能影響投資人的投資資金安全，并且也會對公司未來上市、掛牌造成障礙。因此，創始人應當盡量從股權的源頭就避免此類情況的發生。

08

 如何確定融資的估值、融資額？

原則：

早期企業參照同行業企業，為未來估值正常留下空間，同時平衡讓渡給投資人的股權比例，綜合確定估值；根據資金使用計劃確定合理融資額，切忌貪多。

過高或過低的估值、融資額都是不合理的。

過高的估值、融資額可能會導致：

1.未來融資時估值上升空間減小，易導致觸發投資人反稀釋權利；

2.若公司初期發生結構調整，投資人高估值可能引起高稅負；

3.引發過高的股息，給公司未來造成過高的資金壓力【投資人通常會在投資協議中約定附帶股息的“回購”、“清算”條款，當投資人要求回購或清算時，投資人除了獲得投資本金外，還會要求根據本金金額，按照一定的年利率計算利息（通常為年利率8-12%單利）。若公司超出資金使用需求額外融了大量資金，那么這些資金實際無法對公司產生價值，反而還會給公司帶來額外的利息壓力。】。

過低的估值可能會導致：

1.創始人讓渡的股權比例過多；

2.可能導致融資金額不夠；

3.可能導致公司下一輪融資窗口被迫提前，不利于后續融資談判；

因此，在確定估值時，建議綜合考慮以下要素：

1.確保所融資的資金，能夠滿足公司下一輪融資前的資金支出。一般以本次融資完成后10-12個月預估為宜。

2.若公司融資以達成某一里程碑事項（例如：開發一個原型機、或完成產品的量產等）作為目標，則應當以完成該里程碑事項及此后4-6個月的所需資金作為參考。

3.提前預見此后2-3輪的融資，根據可能的融資輪次計算創始人可能的股權稀釋情況，并盡可能確保在B輪后創始人股權仍然在50%以上。

4.若公司首輪融資的，創始人讓渡的股權比例不宜超過20%，強烈建議不要超過25%。

09

投資人盡調后，

哪些核心因素會導致否決交易？

原則：

公司應當確保不存在實質影響公司業務持續經營的重大風險。

通常情況下，在投資人對公司開展盡職調查后終止了投資，極有可能是公司存在核心的重大風險，通常來說，投資人認為的核心風險主要包括：

1.所經營業務的嚴重不合規（例如：商業模式本身違反法律，或存在巨大的法律不確定性）；

2.公司的財務狀況嚴重不規范，財務賬冊等原始憑證遺失；

3.公司存在可能面臨高額賠償的訴訟案件、行政處罰等未來非業務相關的或有支出；

4.公司的核心經營資源存在重大的缺陷（例如：以知識產權為主的文化公司，大量知識產權權利不明確）；

5.公司的業務存在嚴重依賴某些特定客戶；

6.公司內部股權不明晰，存在過多的代持等內部約定；

7.創始人存在多家公司，構成“同業競爭”并存在大量“關聯交易”，并且無法改善。

綜上，企業在發展過程中，應當盡量避免出現上述嚴重影響投資人決策的情形。

10

投資人要求股東會、

董事會一票否決權，該如何應對？

原則：

在接受的前提下，就具體一票否決事項進行探討，確保不影響創始人對公司的經營管理權。

在融資過程中，投資人都會要求在股東會、董事會中的一票否決權，即某些事項如果投資人不同意，則不能實施。

一票否決權作為投資人保護自身利益的重要手段，投資人不會輕易放棄。因此，從公司的角度來說，需要和投資人磋商，將與投資人利益密切相關的事項給予一票否決權；但對于直接涉及公司經營管理的事項，則創始人應當爭取要求投資人豁免一票否決的權利，以保證創始人對于公司業務經營的自主權。

11

創業初期，該如何開展股權激勵？

原則：

公司早期不宜開展股權激勵。可以事先搭建股權激勵結構，待完成Pre-A或A輪融資后，再具體實施股權激勵。

公司在發展早期，通常人合性較強，且此時公司的股權價值較低，因此開展股權激勵的意義較小，很有可能無法實現綁定員工、激發動力的目的。

待公司開展了一定規模的融資（一般達到Pre-A或A輪規模）后，此時公司已經具備一定的估值，則可以開始考慮具體實施股權激勵。

為了避免潛在的稅務成本，建議在Pre-A或A輪融資具有明確意向后（完成融資前），視情況提前搭建股權激勵平臺。

12

 創業企業如何保護知識產權？

原則：

同時注重“對內”和“對外”保護，覆蓋著作權、商標權、專利權、商業秘密等全維度知識產權保護。

就知識產權保護而言，主要涉及以下方面的權利：

1.著作權（包括計算機軟件著作權）；

2.商標權；

3.專利權；

4.商業秘密。

企業需要根據具體的權利內容，有針對性進行相應的注冊、登記，做好“對外”的知識產權保護。

同時，企業也要結合內部情況，和員工之間做好“對內”的知識產權保護，主要的措施如下：

1.與核心崗位的人員簽訂競業禁止協議；

2.與涉密崗位的人員簽訂保密協議；

3.與設計、研發、文案等可能產生知識產權崗位的人員簽訂知識產權歸屬協議；

4.內部建立對于商業秘密的保護機制（例如設置電腦訪問權限、網絡圍欄等安全措施）。

來源：網絡

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