索賠案例

2013年8月，A置業公司與ZX建工簽訂《建設工程施工合同》，約定：某某大廈由ZX建工負責承建，合同工期500日歷天；工期須經監理單位審核，并經ZX建工代表確認后方可相應順延；合同工期提前或延誤的，每天獎罰合同價款的萬分之三。

招標前發包人向承包人提洪了《地勘報告》,說明“各孔均未釓地下水.場地南部部分鉆 孔土層遂度較大同時，雙方簽訂的《建設工枉施工合同》在專用條款中表述“承包人在簽訂合同之前，應研究和分析發包人提供的水文、地質、氣象等資料。承包人應對該資料的理解、判斷和應用負責。承包人在簽訂合同之前，應視為已研究和查看工地及其四周環境；已清楚知道關于通往工地的道路和其他聯絡方法、土地及工地的外形和性質、報毀物業的風險、挖掘材料的性質、進行本工程所需材料的性質、所需的住宿；已取得影響其簽訂合同及進行本工程施工的資枓承包人不得以對上述事項了解不夠充分為由而向發包人索賠，并不能免除其依據合同約定需承擔的責任”投標前承包人應發包人的邀請也對現場進行了踏勘；2013年8月ZX建工在完成了臨時設施建設及施工準備工作后進行試開挖，開挖后發現地下土質濕潤，有滲水現象，極有可能存在地下水。

考慮到在專用條款中的承諾和進行過現場踏勘的情形，承包人擔心在未經發包人同意的情況下采用降水措施，相關費用及延誤的工期將難以獲得補償，因此在申報發現地下水的情況和準備采用的降水方案后自行停工等待發包人的回復。后續雙方就停工及因采用額外的降水作業所產生的費用及導致的工期延誤責任產生爭議，承包人向筆者征詢意見。

筆者認為，相關的費用和工期應區分兩種情況來討論，一項是停工等待發包人答復期間發生的費用與工期延誤，另一項是采用克服不利條件的合理措施所發生的費用與工期延誤。其中，承包人無權向發包人主張等待期間的費用與工期延誤，這是因為作為專業的承包人在出現不利的施工條件時，如果該種條件并非是無法克服的，承包人應當采用合理的措施繼續施工，因此承包人由于擔心申報的方案無法茯得費用補償而停工等待的期間及由此產生的停工損失，僅能自行承擔。

關于確實為克服不利條件所發生的費用和因此導致的工期延長則更多地需要考慮該等不利條件的具體清況和承包人采用措施的合理性。在前述案例中發包人就如承包人所料提出了承包人在《建設工程施工合同》中已經承諾不予主張費用并進行過現場踏勘的事由，拒絕對由于《地勘報告》錯誤所導致的額外降水費用進行補償，僅同意按額外降水工作所造成的工期延誤相應順延工期。筆者認為，盡管承包人確如發包人所述的在投標前進行過現場踏勘，并在,《建設工程施工合同》中作出過就有關情形放棄工期及費用索賠的意思表示，但實際上因為施工條件客現存在的復雜情況，尤其是地下條件與《地勘報告》 的差異在現場踏勘時確實無法知悉。因此，基干公平的原則，對干承包人確因地下條件與《地勘報告》存在差異而額外發生的費用，承包人有權要求發包人在合理范圍內予以樸償。雙方最終經友好協商，對于停工等待工期及費用由承包人負責，對于克服不利物質條件的合理措拖所發生的費用由雙方各擔50%,工期相應順延。

律師點評

不利的物質條件在工程中經常出現，其補償的范圍一般結合考慮該等不利條件的不可預見程度及承包人所采用克服手段的合理性。簡言之，相應不利條件越不可預見，承包人獲得補償的可能性越大，而承包人獲得補償的范圍應當僅限于其采用的必要的克服手段，超過必要限度的克服手段所涉及的費用，存在不被支持的可能性。因而，在建設工程糾紛處理中，承發包雙方除應落實相應爭議的具體情況及爭議所涉內容在施工合同中的具體約定外,應者重在前述兩個方面收集證據并進行論證。

來源：網絡