關聯交易是指關聯方之間轉移資源、勞務或義務的行為，而不論是否收取價款。幾乎所有的商業合作都可能構成關聯交易。全國股份轉讓系統對于關聯方及關聯人認定的基本要求是，按照《公司法》和《企業會計準則第36號——關聯方披露》以及“實質重于形式”原則予以認定。

一、關聯方的認定

判斷關聯交易的重點在于確定關聯方。騰智律師根據相關規定及總結歸納法律盡職調查的實踐經驗，認為掛牌公司的關聯方主要包括如下主體：

母公司

母公司控制（直接或間接控制）的其他企業

母公司的董事、高管及兩者關系密切的家庭成員

實際控制人

控制、共同控制或施加重大影響的其他企業

關系密切的家庭成員及其控制、共同控制或施加重大影響的其他企業

5%以上股份的法人股東或一致行動人

5%以上股份的自然人股東

控制、共同控制或施加重大影響的其他企業

關系密切的家庭成員及其控制、共同控制或施加重大影響的其他企業

董監高人員

控制、共同控制或施加重大影響的其他企業

關系密切的家庭成員及其控制、共同控制或施加重大影響的其他企業

子公司

依據“實質重于形式”原則確定的其他情形

潛在關聯方

備注：（1）實務中，一般認為持股20%—50%，或者擔任董事、高管的屬于施加重大影響的情形。（2）關系密切的家庭成員包括：a.配偶、父母、子女及其配偶、兄弟姐妹及其配偶；b.配偶的父母、配偶的兄弟姐妹；c.子女配偶的父母。

二、關聯交易的常見形式

資產交易（買賣、租賃等）

實物資產的買賣

股權轉讓

公司的轉讓

無形資產之間的買賣（勞務、知識產權、項目轉移等）

資金融通

提供資金（貸款或股權投資）

接受或提供擔保

代表企業或由企業代表另一方進行結算等

三、關聯交易的常見審查要點

決策是否履行了必要的內部審批（定價是否公允等）

關聯交易存在的必要性和持續性，關聯交易是否真實

關聯交易有無大額銷售退回情況

來自關聯方的收入和采購占公司主營業務收入和采購總額的比例

關聯方的應收應付款項余額占公司應收應付余額的比例

關聯交易產生的利潤占公司總利潤的比例是否過高

與關聯方關系非關聯化的情形

四、關聯交易的規范

關聯交易是把雙刃劍，在具有便捷、高效、穩定的優點的同時，又容易成為利潤轉移的手段，侵害小股東權益。因此監管機構對待關聯交易的態度是規范，而不是禁止。企業應當及時、真實、完整地披露所有關聯方和關聯交易。對于正常發生的關聯交易沒必要強制取消，特別是不要出于表面沒有關聯交易的目的，而將關聯交易非關聯化。

案例一：景弘環保（430283）——關聯方企業之間資金拆借是否合法

反饋問題：2012年，公司向關聯公司出借245萬元、150萬元、200萬元，分別約定利息為5.92%、6.32%、6.15%，略高于同期銀行貸款利率。上述款項已經歸還本息。請主辦券商及律師核查上述資金借貸是否符合相關法律法規的要求并發表明確意見。

回復意見：企業間借款合同屬于《合同法》第196條規定的借款合同，受《合同法》調整，其效力應根據《合同法》的規定來認定?！逗贤ā返?2條規定違反法律、行政法規的強制性規定的合同無效。雖然央行頒布的《貸款通則》第61條規定“企業之間不得違法國家規定辦理借貸或者變相借貸融資業務”，但《貸款通則》屬于行政規章。不能因為企業間借款合同違反了《貸款通則》就認定為無效合同，該資金借貸符合法律法規的要求。

騰智律師點評：企業間的民間借貸合同的效力如何認定，實踐中存在重大爭議。根據2015年9月1日施行的《最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》第11條的規定，“法人之間、其他組織之間以及它們相互之間為生產、經營需要訂立的民間借貸合同，除存在合同法第五十二條、本規定第十四條規定的情形外，當事人主張民間借貸合同有效的，人民法院應予支持。”因此，企業為生產經營需要，向其他企業臨時性拆借資金的，一般應認定有效。

案例二：沃特能源（430355）——股東向公司借款有無風險

反饋問題：股東向公司借款是否符合“合法規范經營”的規定。

回復意見：公司各股東己通過現金和銀行存款的方式陸續歸還了全部借款，且該等還款均已查證屬實。股東向公司借款的行為未對公司造成直接經濟損失或實質損害，也未給公司或債權人造成經濟損失，更未進行違法活動。

騰智律師點評：出資是股東對公司的基本義務，也是形成公司財產的基礎。若公司股東為規避法律法規的規定，向公司借款長期不還，存在占有公司資金的主觀故意，則涉嫌抽逃注冊資金的行為，對公司的掛牌會產生實質性影響。

案例三：中一檢測（430385）——公司與個別供應商是否存在重大依賴

反饋問題：公司與個別供應商之間采購額較大且占比較高的原因及上述采購合同的履行情況。請主辦券商及律師就公司上述采購情況是否存在關聯交易及重大依賴進一步核查并發表意見。

回復意見：公司均與上述供應商簽訂了合同。公司向上述供應商采購的設備在公開市場均可采購，價格透明，不存在對上述供應商的重大依賴。公司與上述供應商不存在關聯關系。經本所律師適當核查及部分供應商提供的與公司是否存在關聯關系的函件，公司及公司董事、監事、高級管理人員亦出具《關于對外擔保、重大投資、委托理財、關聯交易等事項的說明及承諾》和《關于對外投資情況、兼職情況及近親屬持有公司股份情況的說明》，公司董事、監事、高級管理人員和核心技術人員、持有公司5%以上股份的股東未在上述供應商中占有權益，上述供應商不是公司的關聯方。上述采購事項不存在關聯交易。

騰智律師點評：公司發生的各項關聯交易均應得到相應的批準，不存在違法違規的情形。應確保關聯交易和非關聯交易的合同實際簽訂價格與基準價格的偏離幅度相差不大，以說明公司與關聯方發生的關聯交易的價格是公允的，不存在利益輸送的情形。

案例四：慧網通達（430352）——關聯方為公司墊付工資是否影響獨立性

反饋問題：說明關聯方恒世隆業為公司墊付工資情況

回復意見：公司2010年度處于現有主營業務發展初期，資金比較緊張，為保證研發支出及業務拓展對資金的需求，員工工資由關聯方恒世隆業墊付。雖然恒世隆業為公司墊付員工工資，但公司的組織機構及員工與恒世隆業嚴格獨立，且自2010年以后不再存在由關聯方為公司墊付員工工資的情形。恒世隆業為公司墊付員工工資，不影響公司的獨立性。

騰智律師點評：關聯方墊付工資對公司獨立性的影響是新三板掛牌審核中關注的重點問題之一，公司向關聯方借款及關聯方為公司墊付員工工資，主要審查該等事項是否會對公司人員、資產、財務等方面的獨立性產生實質性影響。