勞務(wù)外包是指企業(yè)將部分經(jīng)營活動外包或委托給第三方服務(wù)機(jī)構(gòu)的勞動合同形式，根據(jù)承包企業(yè)和外包協(xié)議的要求，組織和直接安排勞務(wù)人員完成勞務(wù)工作，對工程成果和質(zhì)量負(fù)責(zé)。

由于用人單位與勞務(wù)外包人員之間不存在勞動用工關(guān)系，用人單位不需要也不能直接管理勞務(wù)外包人員。然而，在實(shí)踐中，基于企業(yè)的業(yè)務(wù)需求、管理規(guī)范和社會形象，絕大多數(shù)發(fā)包單位不可避免地需要對派駐提供勞務(wù)的外包人員進(jìn)行一定程度的干預(yù)和管理。這種管理行為一旦超出必要的界限，就可能面臨虛假外包、真實(shí)派遣甚至虛假外包和真實(shí)勞務(wù)的法律風(fēng)險(xiǎn)。

勞務(wù)外包人員管理的典型禁區(qū)

1、勞務(wù)外包協(xié)議簽訂不規(guī)范

《勞務(wù)外包協(xié)議書》是勞動合同發(fā)包人與承包人就勞務(wù)外包服務(wù)關(guān)系達(dá)成協(xié)議后簽署的書面文件，明確了雙方的權(quán)利和義務(wù)。由于《外包協(xié)議》明確規(guī)定了勞動合同發(fā)包人和承包人的權(quán)利義務(wù)，一旦一些條款表述不當(dāng)或權(quán)利義務(wù)越界，很容易成為認(rèn)定假外包和真派遣的直接把柄。

在勞務(wù)外包關(guān)系中，用人單位只需與承包商建立合作關(guān)系。因此，在外包協(xié)議中明確發(fā)包人的權(quán)利和義務(wù)時，發(fā)包人與承包人之間應(yīng)嚴(yán)格控制，避免出現(xiàn)發(fā)包人直接管理或承擔(dān)勞務(wù)人員責(zé)任的表述，如支付工資等，支付社會保險(xiǎn)的勞務(wù)人員必須遵守用人單位的規(guī)章制度，或者按照勞務(wù)人員的人數(shù)計(jì)算支付外包服務(wù)費(fèi)，并避免直接適用勞務(wù)派遣協(xié)議或勞動合同的相關(guān)內(nèi)容。

2、直接參與勞務(wù)外包人員的用工管理

勞務(wù)外包關(guān)系與勞務(wù)派遣關(guān)系、勞動關(guān)系的最大區(qū)別在于，在勞務(wù)外包關(guān)系中，用人單位與勞務(wù)人員之間不存在任何形式的雇傭關(guān)系。因此，如果發(fā)包單位在為發(fā)包單位提供勞務(wù)的過程中直接管理承包人安排的勞務(wù)人員，很容易被認(rèn)定為勞務(wù)派遣甚至勞動關(guān)系。這種管理貫穿于勞務(wù)人員招聘到辭職的整個周期，即如果雇主直接參與從勞務(wù)人員招聘到與承包商終止勞動或合同關(guān)系的任何環(huán)節(jié)，就有被認(rèn)定為虛假外包的風(fēng)險(xiǎn)，真實(shí)的派遣、虛假的外包和真實(shí)的勞動力。 3、與勞務(wù)外包人員的直接會計(jì)往來

在勞務(wù)外包關(guān)系中，雇主的合作伙伴是勞務(wù)承包商。向承包商支付費(fèi)用時，指根據(jù)《勞務(wù)外包協(xié)議》向承包商支付的完成勞務(wù)的費(fèi)用。無論承包人以何種形式完成勞務(wù)，只要不違反協(xié)議和法律法規(guī)，發(fā)包人無權(quán)干涉。因此，在履行本協(xié)議的過程中，發(fā)包人只需承擔(dān)向承包人支付費(fèi)用的義務(wù)。用人單位與勞務(wù)外包人員發(fā)生直接會計(jì)往來，特別是直接向勞務(wù)外包人員支付工資、社會保障或福利費(fèi)用，或者直接向勞務(wù)外包人員報(bào)銷費(fèi)用的，即使勞務(wù)人員在與承包人解除關(guān)系時向承包人支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和補(bǔ)償，也很容易被認(rèn)定為勞務(wù)人員的直接用工管理，進(jìn)而被認(rèn)定為勞務(wù)派遣或與勞務(wù)人員的勞動關(guān)系。

關(guān)于勞務(wù)外包人員管理合規(guī)性的建議

由于用人單位與勞務(wù)外包人員之間不存在勞動關(guān)系，為避免被認(rèn)定為假外包、真勞務(wù)、假外包、真派遣，用人單位應(yīng)避免直接向勞務(wù)外包人員提出用工管理要求，外包公司可以通過向外包公司下達(dá)指令的形式對外包人員進(jìn)行管理和安排。

同時，為了規(guī)范工作秩序和人員管理，防止承包商的非標(biāo)準(zhǔn)雇傭?qū)е掳l(fā)包人承擔(dān)法律責(zé)任，發(fā)包人可以在明確管理邊界的前提下，采取適當(dāng)措施規(guī)范勞務(wù)人員的勞動行為和承包人的管理行為，例如：，可要求承包人指定專門的管理人員到現(xiàn)場負(fù)責(zé)勞務(wù)人員的管理，或要求勞務(wù)人員簽署知情承諾書，明確其與勞動合同發(fā)包人和承包人的法律關(guān)系，或根據(jù)外包協(xié)議單獨(dú)設(shè)置勞務(wù)外包人員的專用工作用品，并對承包商的行為設(shè)置考核機(jī)制，對承包人的違約行為和勞務(wù)人員提供勞務(wù)不規(guī)范，甚至影響公司正常秩序，侵犯公司合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)追究承包人的違約責(zé)任和勞務(wù)人員的侵權(quán)責(zé)任。