所有權(quán)保留條款的取回權(quán)

問(wèn)題一：出賣人取回權(quán)的性質(zhì)

觀點(diǎn)1：視為行使合同解除權(quán)  
觀點(diǎn)2：視為擔(dān)保物的就物求償，即出賣人再次出賣獲得的價(jià)款，來(lái)彌補(bǔ)其原先未獲清償?shù)膬r(jià)款，從而實(shí)現(xiàn)其原買賣合同的利益。
觀點(diǎn)3：附條件解除說(shuō)
目前通說(shuō)為觀點(diǎn)2。所有權(quán)保留合同是“具有擔(dān)保功能的合同”。

問(wèn)題二：出賣人如何取回？
1.約定取回   
2.特別程序取回（不需起訴，直接申請(qǐng)執(zhí)行）
3.訴訟程序取回

問(wèn)題三：買受人支付比例達(dá)90%，出賣人能否行使取回權(quán)？

答：不能。見(jiàn)《買賣合同司法解釋》第二十六條，支付比例超過(guò)75%的，出賣人主張取回權(quán)，法院不予支持。

相關(guān)法律匯總：
《民法典》2020
第六百四十一條  當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價(jià)款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人。
出賣人對(duì)標(biāo)的物保留的所有權(quán)，未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第三人。
第六百四十二條  當(dāng)事人約定出賣人保留合同標(biāo)的物的所有權(quán)，在標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移前，買受人有下列情形之一，造成出賣人損害的，除當(dāng)事人另有約定外，出賣人有權(quán)取回標(biāo)的物：（一）未按照約定支付價(jià)款，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未支付；（二）未按照約定完成特定條件；（三）將標(biāo)的物出賣、出質(zhì)或者作出其他不當(dāng)處分。出賣人可以與買受人協(xié)商取回標(biāo)的物；協(xié)商不成的，可以參照適用擔(dān)保物權(quán)的實(shí)現(xiàn)程序。
第六百四十三條  出賣人依據(jù)前條第一款的規(guī)定取回標(biāo)的物后，買受人在雙方約定或者出賣人指定的合理回贖期限內(nèi)，消除出賣人取回標(biāo)的物的事由的，可以請(qǐng)求回贖標(biāo)的物。
買受人在回贖期限內(nèi)沒(méi)有回贖標(biāo)的物，出賣人可以以合理價(jià)格將標(biāo)的物出賣給第三人，出賣所得價(jià)款扣除買受人未支付的價(jià)款以及必要費(fèi)用后仍有剩余的，應(yīng)當(dāng)返還買受人；不足部分由買受人清償。
 
《關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》2012、2020改
第二十五條 買賣合同當(dāng)事人主張民法典第六百四十一條關(guān)于標(biāo)的物所有權(quán)保留的規(guī)定適用于不動(dòng)產(chǎn)的，人民法院不予支持。

第二十六條 買受人已經(jīng)支付標(biāo)的物總價(jià)款的百分之七十五以上，出賣人主張 取回標(biāo)的物的，人民法院不予支持。在民法典第六百四十二條第一款第三項(xiàng)情形下，第三人依據(jù)民法典第三百一十一條的規(guī)定已經(jīng)善意取得標(biāo)的物所有權(quán)或者其他物權(quán)，出賣人主張取回標(biāo)的物的，人民法院不予支持。

《最高人民法院關(guān)于適用 《中華人民共和國(guó)民法典》有關(guān)擔(dān)保制度的解釋》2020
第六十四條 在所有權(quán)保留買賣中，出賣人依法有權(quán)取回標(biāo)的物，但是與買受人協(xié)商不成，當(dāng)事人請(qǐng)求參照民事訴訟法“實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件”的有關(guān)規(guī)定，拍賣、變賣標(biāo)的物的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。 出賣人請(qǐng)求取回標(biāo)的物，符合民法典第六百四十二條規(guī)定的，人民法院應(yīng)予支持；買受人以抗辯或者反訴的方式主張拍賣、變賣標(biāo)的物，并在扣除買受人未支付的價(jià)款以及必要費(fèi)用后返還剩余款項(xiàng)的，人民法院應(yīng)當(dāng)一并處理。
 

《民事訴訟法》
第一百九十六條 申請(qǐng)條件
申請(qǐng)實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)，由擔(dān)保物權(quán)人以及其他有權(quán)請(qǐng)求實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的人依照物權(quán)法等法律，向擔(dān)保財(cái)產(chǎn)所在地或者擔(dān)保物權(quán)登記地基層人民法院提出。
第一百九十七條 審查和裁定
人民法院受理申請(qǐng)后，經(jīng)審查，符合法律規(guī)定的，裁定拍賣、變賣擔(dān)保財(cái)產(chǎn)，當(dāng)事人依據(jù)該裁定可以向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行;不符合法律規(guī)定的，裁定駁回申請(qǐng)，當(dāng)事人可以向人民法院提起訴訟。
 
《合同法》已廢止
第一百三十四條　當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價(jià)款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人。

《企業(yè)破產(chǎn)法》

第十八條　人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，管理人對(duì)破產(chǎn)申請(qǐng)受理前成立而債務(wù)人和對(duì)方當(dāng)事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對(duì)方當(dāng)事人。管理人自破產(chǎn)申請(qǐng)受理之日起二個(gè)月內(nèi)未通知對(duì)方當(dāng)事人，或者自收到對(duì)方當(dāng)事人催告之日起三十日內(nèi)未答復(fù)的，視為解除合同。

管理人決定繼續(xù)履行合同的，對(duì)方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行；但是，對(duì)方當(dāng)事人有權(quán)要求管理人提供擔(dān)保。管理人不提供擔(dān)保的，視為解除合同。
 
《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（二）》2013

第三十四條  買賣合同雙方當(dāng)事人在合同中約定標(biāo)的物所有權(quán)保留，在標(biāo)的物所有權(quán)未依法轉(zhuǎn)移給買受人前，一方當(dāng)事人破產(chǎn)的，該買賣合同屬于雙方均未履行完畢的合同，管理人有權(quán)依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第十八條的規(guī)定決定解除或者繼續(xù)履行合同。

第三十五條  出賣人破產(chǎn)，其管理人決定繼續(xù)履行所有權(quán)保留買賣合同的，買受人應(yīng)當(dāng)按照原買賣合同的約定支付價(jià)款或者履行其他義務(wù)。

買受人未依約支付價(jià)款或者履行完畢其他義務(wù)，或者將標(biāo)的物出賣、出質(zhì)或者作出其他不當(dāng)處分，給出賣人造成損害，出賣人管理人依法主張取回標(biāo)的物的，人民法院應(yīng)予支持。但是，買受人已經(jīng)支付標(biāo)的物總價(jià)款百分之七十五以上或者第三人善意取得標(biāo)的物所有權(quán)或者其他物權(quán)的除外。

因本條第二款規(guī)定未能取回標(biāo)的物，出賣人管理人依法主張買受人繼續(xù)支付價(jià)款、履行完畢其他義務(wù)，以及承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

第三十六條  出賣人破產(chǎn)，其管理人決定解除所有權(quán)保留買賣合同，并依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第十七條的規(guī)定要求買受人向其交付買賣標(biāo)的物的，人民法院應(yīng)予支持。

買受人以其不存在未依約支付價(jià)款或者履行完畢其他義務(wù)，或者將標(biāo)的物出賣、出質(zhì)或者作出其他不當(dāng)處分情形抗辯的，人民法院不予支持。

買受人依法履行合同義務(wù)并依據(jù)本條第一款將買賣標(biāo)的物交付出賣人管理人后，買受人已支付價(jià)款損失形成的債權(quán)作為共益?zhèn)鶆?wù)清償。但是，買受人違反合同約定，出賣人管理人主張上述債權(quán)作為普通破產(chǎn)債權(quán)清償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。

第三十七條 買受人破產(chǎn)，其管理人決定繼續(xù)履行所有權(quán)保留買賣合同的，原買賣合同中約定的買受人支付價(jià)款或者履行其他義務(wù)的期限在破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)視為到期，買受人管理人應(yīng)當(dāng)及時(shí)向出賣人支付價(jià)款或者履行其他義務(wù)。

買受人管理人無(wú)正當(dāng)理由未及時(shí)支付價(jià)款或者履行完畢其他義務(wù)，或者將標(biāo)的物出賣、出質(zhì)或者作出其他不當(dāng)處分，給出賣人造成損害，出賣人依據(jù)合同法第一百三十四條等規(guī)定主張取回標(biāo)的物的，人民法院應(yīng)予支持。但是，買受人已支付標(biāo)的物總價(jià)款百分之七十五以上或者第三人善意取得標(biāo)的物所有權(quán)或者其他物權(quán)的除外。

因本條第二款規(guī)定未能取回標(biāo)的物，出賣人依法主張買受人繼續(xù)支付價(jià)款、履行完畢其他義務(wù)，以及承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。對(duì)因買受人未支付價(jià)款或者未履行完畢其他義務(wù)，以及買受人管理人將標(biāo)的物出賣、出質(zhì)或者作出其他不當(dāng)處分導(dǎo)致出賣人損害產(chǎn)生的債務(wù)，出賣人主張作為共益?zhèn)鶆?wù)清償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。

第三十八條  買受人破產(chǎn)，其管理人決定解除所有權(quán)保留買賣合同，出賣人依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第三十八條的規(guī)定主張取回買賣標(biāo)的物的，人民法院應(yīng)予支持。

出賣人取回買賣標(biāo)的物，買受人管理人主張出賣人返還已支付價(jià)款的，人民法院應(yīng)予支持。取回的標(biāo)的物價(jià)值明顯減少給出賣人造成損失的，出賣人可從買受人已支付價(jià)款中優(yōu)先予以抵扣后，將剩余部分返還給買受人;對(duì)買受人已支付價(jià)款不足以彌補(bǔ)出賣人標(biāo)的物價(jià)值減損損失形成的債權(quán)，出賣人主張作為共益?zhèn)鶆?wù)清償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。

第三十九條  出賣人依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第三十九條的規(guī)定，通過(guò)通知承運(yùn)人或者實(shí)際占有人中止運(yùn)輸、返還貨物、變更到達(dá)地，或者將貨物交給其他收貨人等方式，對(duì)在運(yùn)途中標(biāo)的物主張了取回權(quán)但未能實(shí)現(xiàn)，或者在貨物未達(dá)管理人前已向管理人主張取回在運(yùn)途中標(biāo)的物，在買賣標(biāo)的物到達(dá)管理人后，出賣人向管理人主張取回的，管理人應(yīng)予準(zhǔn)許。

出賣人對(duì)在運(yùn)途中標(biāo)的物未及時(shí)行使取回權(quán)，在買賣標(biāo)的物到達(dá)管理人后向管理人行使在運(yùn)途中標(biāo)的物取回權(quán)的，管理人不應(yīng)準(zhǔn)許。

第四十條  債務(wù)人重整期間，權(quán)利人要求取回債務(wù)人合法占有的權(quán)利人的財(cái)產(chǎn)，不符合雙方事先約定條件的，人民法院不予支持。但是，因管理人或者自行管理的債務(wù)人違反約定，可能導(dǎo)致取回物被轉(zhuǎn)讓、毀損、滅失或者價(jià)值明顯減少的除外。

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