一、醫(yī)患雙方在診療過程中形成的法律關系性質及其責任構成的要件

患者到醫(yī)療機構求醫(yī)，以解決健康上的煩惱和痛苦，屬于要約方;醫(yī)療機構運用醫(yī)學原理和技術方法，按照醫(yī)療常規(guī)向患者提供具體醫(yī)療處置方式和服務，幫助患者實現(xiàn)目的，屬于承諾方。通過醫(yī)患雙方默示的行為形式，雙方形成了醫(yī)療服務合同法律關系，它符合訂立合同要約與承諾的過程。

醫(yī)療侵權損害賠償是指醫(yī)療機構及其工作人員在履行合同過程中，未盡到一個勤勉謹慎的同業(yè)者應盡的注意義務，以致發(fā)生了患者非醫(yī)療必需的損害后果，未能達到合同約定(明示或習慣性的)目標，它在違約的同時也侵犯了患者的生命健康權，歸結為一種侵權行為。根據(jù)我國《合同法》第122條的規(guī)定，因一方當事人的違約行為，侵害了對方的人身、財產權益的，受損害的一方有權選擇，要求對方承擔違約責任或侵權責任。醫(yī)療侵權的受害人考慮到自己訴訟的實際情況，大半請求依據(jù)侵權行為責任處理。醫(yī)療侵權損害賠償之訴，與一般的民事侵權責任相類似，又有自身的特點。

1、醫(yī)療侵權行為主體是醫(yī)療機構與醫(yī)務人員。非法行醫(yī)給患者造成人身損害，觸犯刑律，依法追究刑事責任，同時也應承擔民事責任。因非法行醫(yī)的行為人不具備訂立醫(yī)療合同的民事主體資格，這種民事責任性質，不應理解為違約責任，而應理解為侵權責任，可依照侵權行為法的有關規(guī)定承擔相應的民事賠償責任。

2、醫(yī)療侵權行為的歸責原則是過錯原則。考慮到舉證的難易，同時也考慮因過錯的醫(yī)療行為而遭受侵害的患者能獲得更多的賠償機會，提供醫(yī)療服務的醫(yī)療機構的醫(yī)務人員的行為是否存在過失、醫(yī)療行為是否符合醫(yī)療常規(guī)、是否符合專業(yè)的標準，應由醫(yī)療機構負舉證責任。

3、有損害事實的發(fā)生。過錯的醫(yī)療行為已造成患者人身損害，如致死、致殘或給患者造成不必要機體組織損傷等。

4、醫(yī)療過失行為與患者所受的損傷后果有因果關系。因醫(yī)療行為本身具有損害性特點，病員本身既存的病理性改變對損害后果的發(fā)生可能也有一定的作用，患者現(xiàn)存的損害后果往往是多種原因共同作用的結果，即所謂的多因一果。在分析過錯的醫(yī)療行為與既存疾病在損害后果的作用力時，不能忽視患者原有疾病對損害后果作用力。多因一果的損害賠償之訴，在判斷原因事實與損害事實之間的關系時，日本法醫(yī)學家渡邊富雄與其他學者所采用損傷參與度，值得我們借鑒。所謂的損傷參與度是指損傷、既存疾病與現(xiàn)存后果之間的因果關系，采用定量比例制的方法來判斷、確定責任的劃分與承擔。

下面簡單介紹我國和歐美等國的學者都采用的五等級分類標準。第一等級，損傷(醫(yī)療過失行為)參與度為100%，即損傷行為直接導致?lián)p害后果的發(fā)生，患者原有的自身疾病與損害后果無任何因果關系。第二等級，損害后果是患者原有的疾病與損傷行為共同作用的結果，而且損傷是后果發(fā)生的主要原因，損傷參與度為75%.損傷行為使損害后果易于發(fā)生或加重損害后果。原有疾病不易自發(fā)急性惡化或隨時發(fā)作，但因損傷行為的介入，致使損害后果易于或提前發(fā)生。第三等級，損害后果是損傷行為與原有疾病共同作用的結果，二者的作用程度相同，損傷參與度為50%.損傷行為與原有疾病共同協(xié)作致使損害后果的發(fā)生，單獨的原因事實均不能使損害后果發(fā)生。第四等級，損害后果是損傷行為與原有疾病共同作用的結果，但患者自身的疾病是主要原因事實，損傷行為次要的原因事實。損傷參與度為25%.患者自身疾病的程度嚴重，具有高度或隨時潛在性疾病的發(fā)作的可能性，損傷行為相對一般健康人而言，不會造成明顯的損害后果，而對患者而言，卻加速損害后果的發(fā)生，或使損害后果明顯化、公開化。第五等級，損害后果完全是患難者自身疾病所致，與損傷行為無任何因果關系。患者自身疾病是損害的后果發(fā)生的直接原因、根本原因，損害與損傷行為無直接的因果關系。損傷參與度，為確定多因一果或混合過錯的民事責任分擔提供了理論依據(jù)。

二、醫(yī)療侵權損害賠償法律適用

依據(jù)我國《立法法》的規(guī)定，《醫(yī)療事故處理條例》作為行政法規(guī)，它無權規(guī)定人民法院對醫(yī)療事故賠償責任的審判工作。同時《醫(yī)療事故處理條例》有關醫(yī)療事故損害賠償規(guī)定注重醫(yī)療事故的行政處理與監(jiān)督，屬醫(yī)療行政部門處理醫(yī)療事故的行政程序規(guī)范。雖然也規(guī)定醫(yī)療機構因醫(yī)療事故而應承擔的相應的民事?lián)p害賠償責任，但這種規(guī)范不屬于民事實體法規(guī)范，而屬行政法律規(guī)范。根據(jù)《醫(yī)療事故處理條例》相關規(guī)定，構成醫(yī)療事故的，醫(yī)療機構承擔賠償責任;不屬于醫(yī)療事故的，醫(yī)療機構不承擔賠償責任。它將醫(yī)療糾紛簡單地框定為醫(yī)療事故，對未構成醫(yī)療事故的醫(yī)療差錯、非醫(yī)療過失的醫(yī)療意外排除在醫(yī)療賠償范圍之外，這顯然有悖于民法的公平、公正基本原則。基于上述原因，最高人民法院在《關于參照〈醫(yī)療事故處理條例〉審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》的司法解釋中對醫(yī)療侵權引起的損害賠償?shù)姆蛇m用作出了具體的規(guī)定，明確《醫(yī)療事故處理條例》施行后發(fā)生的因醫(yī)療事故引起的醫(yī)療賠償糾紛，訴到法院的，“參照”《醫(yī)療事故處理條例》所規(guī)定的賠償原則、賠償范圍、計算方式，確定賠償責任。醫(yī)療事故以外的原因引起的其他醫(yī)療賠償糾紛，適用《民法通則》的規(guī)定。

三、醫(yī)療侵權民事賠償?shù)幕驹瓌t

1、保護患者的合法權益同時注重保護醫(yī)療科技的發(fā)展。確定醫(yī)療損害賠償，其出發(fā)點是要充分保護患者的合法權益，經濟賠償一方面彌補患者所受的損害，另一方面也促進醫(yī)療機構提高醫(yī)療技術水平。

2、科學分析患者原有疾病、過失醫(yī)療行為在損害后果中發(fā)揮的作用。充分考慮患者原有疾病狀況在發(fā)展中的必然趨勢與損害后果的關系;醫(yī)療過失行為與損害后果的關系;患者原有疾病狀況發(fā)展與醫(yī)療過失行為對現(xiàn)存損害后果作用的比較。患者身體已有一定損害或病理改變，醫(yī)療過失行為主要加重了原有損害或病理改變，其賠償責任應低于對健康人的損害。醫(yī)療行為本身具有損害性、高風險性的行為，醫(yī)療科技的發(fā)展是在不間斷的臨床實驗中取得的，其發(fā)展的最終目的是有利于人類的健康，因此在確定醫(yī)療損害賠償責任時，不能片面強調患者的權益，應基于公平原則和有利于醫(yī)療科學技術的發(fā)展的理念，公平地確定醫(yī)療機構的賠償責任。

3、損害賠償適用過失相抵原則。醫(yī)療侵權損害賠償?shù)氖芎θ藢p害的發(fā)生也有過錯時，受害人應對損害結果發(fā)生或損害結果的擴大承擔相應的責任，有助于促使受害人謹慎行為，避免損失的發(fā)生與擴大。

4、實行實際損失賠償與限額賠償相結合的賠償原則。醫(yī)療損害賠償中的醫(yī)療費用、誤工費、交通費，均按實際損失進行賠償。殘疾者生活補助費、被扶養(yǎng)人生活費、精神撫慰金，均以傷殘等級、賠償年限、侵權行為發(fā)生地居民平均生活費為參考依據(jù)，作了限額賠償規(guī)定;另外賠償費用一次性結算原則，也體現(xiàn)了限額賠償?shù)脑瓌t。

四、醫(yī)療侵權損害賠償中的司法鑒定

民事訴訟中的司法鑒定是指在訴訟中人民法院依其職權或任何一方當事人的請求，委派具有專門知識、技能或特別經驗的人，對案件中涉及的某些專門性的問題進行檢驗、鑒別和判斷。醫(yī)療侵權損害賠償案件所涉及的是否構成醫(yī)療事故、醫(yī)療機構醫(yī)療行為是否有過錯，醫(yī)療行為與損害后果因果關系的鑒定屬司法鑒定范疇，應符合司法鑒定的特性，它的啟動、進行應堅持公開、公正、公平的原則。鑒定依據(jù)的材料必須經過法庭雙方和認證程序;鑒定活動的取證是一個公開的過程，必要時舉行訴訟雙方參加的鑒定聽證制;鑒定結論的證據(jù)效力必須經過法庭質證程序，鑒定人應依法出庭回答訴訟雙方提出的相關問題。

最高人民法院《關于參照〈醫(yī)療事故處理條例〉審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》規(guī)定：人民法院在民事審判中，根據(jù)當事人的申請或者依職權決定進行醫(yī)療事故司法鑒定的，交由條例所規(guī)定的醫(yī)學會組織鑒定。因醫(yī)療事故以外的原因引起的其他醫(yī)療賠償糾紛需要進行司法鑒定的，按照《人民法院對外委托司法鑒定管理規(guī)定》組織鑒定。醫(yī)療事故的鑒定結論與其他司法鑒定一樣，均屬“鑒定結論”這種證據(jù)。這種證據(jù)經過庭審的質證、認證，才能作為定案的依據(jù)。是否構成醫(yī)療事故不是醫(yī)療侵權損害賠償?shù)南葲Q條件。即使不構成醫(yī)療事故，但因其行為確有過錯，且與損害后果存在因果關系，醫(yī)療機構仍應承擔相應的民事賠償責任。