合同糾紛下股東何時可以提起代表訴訟？

2018年，甲公司與乙公司簽訂《建設工程施工合同》，合同中特別約定：本工程未經發包人同意不得分包，若承包人擅自分包，發包人有權要求承包人按分包工程總價的20%支付違約金。之后，在未取得甲公司同意的情況下，乙公司將工程分包給他人。

甲公司的股東張三得知此事后，認為乙公司存在違反法律規定和施工合同約定的肢解分包的行為，遂函告甲公司的法定代表人李四。若李四未予回復，且甲公司并未因乙公司的違約造成損失，股東張三能否提起股東代表訴訟？ 根據法律的相關規定，股東代表訴訟是一種特別救濟程序，是指當執行公務的董事、監事、高級管理人員違反法律、行政法規或者公司章程規定，或者他人侵犯公司的合法權益，給公司造成損失時，符合條件的股東只有履行完畢所有前置程序、窮盡所有內部救濟才能以自己的名義向法院提起訴訟。

一般在合同糾紛下，只有在公司因合同相對方違約遭受損失，且公司不積極向對方主張承擔違約責任的情況下，符合條件的股東才可以提起股東代表訴訟。如果公司與他人簽訂的合同中，雖然對違約行為約定了相應的違約金，但在公司沒有因對方違約而遭受損失的情況下，公司根據合同履行的實際情況，是否向他人主張違約金則應屬于商業判斷，如果沒有證據證明公司與他人存在惡意串通的情況下，即使是符合條件的股東，也不能通過股東代表訴訟提出與公司相反的主張。

本案中，雖然乙公司未經同意就將工程分包給他人構成違約，但因為甲公司與乙公司的《建設工程施工合同》中對違約金作出了約定，且甲公司并沒有因為乙公司的違約遭受損失，那么在甲公司沒有向乙公司主張違約責任的情況下，股東張三就不能提起股東代表訴訟。