馬上要收購一家公司的股權(quán)，結(jié)果發(fā)現(xiàn)標(biāo)的中有“空股”？而且，你根本還不知道什么是“空股”？“空股”又與“干股”、“代持股”是不是一回事，怎么區(qū)分？別急，這篇文章保準(zhǔn)幫您捋清楚。

到底什么是“空股”？

“空股”這個詞之所以讓人困惑，是因?yàn)樯钪写嬖谥罅垮e用的現(xiàn)象，甚至是資深法官在判決書中也會經(jīng)常與其他概念相混淆，所以十分有必要對“空股”的概念進(jìn)行一下定義與區(qū)分。

實(shí)際上，法學(xué)家虞政平先生在《股東資格的法律確認(rèn)》、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力審查》等文章中，早就提到了“空股股東”和“空股股權(quán)”的概念：

所謂空股股東, 是指雖經(jīng)認(rèn)購股權(quán)但在應(yīng)當(dāng)繳付股權(quán)之時卻仍未繳付出資的股東,亦可將此稱為出資瑕疵之股東。……凡屬法定或約定到期應(yīng)予繳付股款卻未曾繳付的股權(quán)持有人, 即為本文所稱的空股股東。

所謂空股股權(quán), 即通常所說的未繳付資本的股權(quán)。

按照這一定義，“空股”的“空”主要體現(xiàn)在出資的不實(shí)或瑕疵，是“空”在出資上的欠缺。“空股”股權(quán)“雖沒有繳足全部出資，但其具有股權(quán)的全部特征，包含股權(quán)中財(cái)產(chǎn)所有權(quán)和參與公司經(jīng)營權(quán)等項(xiàng)權(quán)利內(nèi)容?！?/p>

“空股”有其自身的一些基本特征：其一就是股權(quán)的出資瑕疵，這也是“空股”的本質(zhì)特征；其二就是除出資上的瑕疵之外，“空股”的其他股權(quán)權(quán)能同普通股權(quán)沒有區(qū)別，原則上任何人不能以股東所持“空股”為由主張否定其股東資格、對公司的管理權(quán)等；其三就是“空股”亦有其自身價(jià)值，即便完全沒有出資的股權(quán)，其作為一個投資機(jī)會本身也有價(jià)值，對于尋找投資機(jī)會的人而言，以購買“空股”之后補(bǔ)足出資的辦法比從頭開始設(shè)立公司更快捷、更方便、更廉價(jià)。

“空股”與“干股”

“干股”股東是指具備股東的形式特征并且實(shí)際享有股東權(quán)利，但未實(shí)際出資的股東?！案晒伞惫蓶|往往是因其所具有的特殊地位、名譽(yù)、特殊影響或其他原因而在未出資（由其他股東代為繳納或公司及其他股東的贈與等）的情況下，成為公司的股東?！案晒伞笔侵腹緹o償贈送的、不出股金、賺了分紅、賠了不受損失的股份。根據(jù)以上定義以及司法實(shí)踐案例中涉及“干股”一詞的相關(guān)事實(shí)，就可以總結(jié)出“干股”的本質(zhì)特征。實(shí)際上“干股”股權(quán)與普通的股權(quán)并沒有什么本質(zhì)上的不同，只是取得方式上有所差別：普通股權(quán)的取得需要持有者認(rèn)繳或?qū)嵗U出資、或者通過支付合理的對價(jià)受讓，而“干股”的取得是由其他人代替持有者實(shí)繳出資、或通過支付極低的對價(jià)甚至贈與的方式受讓而來的。

與“空股”相同，“干股”一詞也不是標(biāo)準(zhǔn)的法律用語，司法實(shí)踐當(dāng)中也經(jīng)常出現(xiàn)混淆“空股”和“干股”兩種概念的情況，但從研究兩個詞語的內(nèi)在含義可以區(qū)分出二者的本質(zhì)差別：凡是出資不實(shí)或出資存在瑕疵的股權(quán)即為“空股”，換言之，“空股”股東是要承擔(dān)補(bǔ)繳出資義務(wù)的，而“干股”更側(cè)重于實(shí)繳出資義務(wù)已由他人代為承擔(dān)的情況，“干股”股東一般無需再承擔(dān)實(shí)繳出資的義務(wù)。

“空股”與瑕疵股權(quán)

通說認(rèn)為，主體持有股權(quán)的合法性來源于實(shí)質(zhì)要件和形式要件。實(shí)質(zhì)要件即出資，形式要件即指以符合法律規(guī)定的外觀形式為取得股東資格的要件。因此，對于瑕疵股權(quán)，應(yīng)有廣義和狹義兩種解釋：廣義的瑕疵股權(quán)是因單獨(dú)或同時缺少實(shí)質(zhì)要件或形式要件而造成的，而狹義的瑕疵股權(quán)僅因出資瑕疵引起。

我們認(rèn)為，只有因出資瑕疵造成的瑕疵股權(quán)可以在概念范疇上等同于“空股”，而其他原因造成的瑕疵股權(quán)，如冒名出資、工商登記錯誤、股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序瑕疵等情況，則不屬于“空股”的范疇。

“空股”與代持股權(quán)

根據(jù)《公司法》第二十五條之規(guī)定，代持股權(quán)是指“有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東”的一種現(xiàn)象，其中實(shí)際出資人就是隱名股東，名義出資人稱為顯名股東。

所以，代持股權(quán)的關(guān)鍵在于：實(shí)際出資人與名義出資人之間是否就股權(quán)代持事項(xiàng)訂立了合同。可見股東出資是否實(shí)繳并不影響代持股權(quán)關(guān)系的成立，實(shí)際上大部分代持股權(quán)中實(shí)際出資人已經(jīng)實(shí)繳了相應(yīng)部分的出資，在這種情況下，名義出資人所持股份就不應(yīng)該稱為“空股”；反之，若股權(quán)代持中實(shí)際出資人尚未實(shí)繳出資，名義出資人所持股份即為“空股”代持。

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