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房地產不良資產收購時的法律調查

2023-06-06 14:41發布

房地產不良資產收購時的法律調查

導語:本文主要分析房地產不良資產形成的原因及表現,不良資產收購的兩種形式,同時給出法律盡調過程中需要注意的事項。

一、房地產不良資產形成的原因及其外在表現

 二、房地產不良資產收購的兩種方式

 三、法律調查過程中的注意事項

  一般來說,針對收購房地產企業主要從三個方面進行盡職調查,一是法律層面,二是財務層面,三是項目技術層面。由于房地產企業在運營過程中產生大量的法律關系,任何一種法律關系都將形成房地產企業與各主體之間的權利與義務,對企業運作都將產生影響。因此,在盡職調查中,法律層面的調查顯得尤為重要。

  進行法律層面盡職調查,一般情況下需收集包括12大類的內容:(1)公司文件,(2)融資及股權限制情況,(3)除目標房產外其他資產及負債情況,(4)與目標房產有關的相關資料,(5)勞動人事,(6)重大協議,(7)目標房產的保險情況,(8)稅務情況,(9)遵守使用法律情況,(10)訴訟及爭議情況,(11)其他,(12)需澄清的問題。實踐中,針對收購對象的不同情況,可以只涉及清單中的部分內容。但對于收購對象房地產公司來說,12大類內容中的融資及股權限制情況、與目標房產有關的相關資料、稅務情況、訴訟及爭議,一直是法律層面盡職調查中的重中之重,在盡職調查中有許多需要特別注意的地方。

  (一)融資及股權限制情況。

  調查股權限制情況是為了明確公司股權的可變更性。該信息的權威出處為股權登記的工商管理部門,一般以工商查詢的書面資料為準,可變更股權一般不應存在質押、查封等法律限制。在調查企業融資情況時,除全面掌握企業的負債情況外,還應注重企業貸款卡的年檢情況,必要時需與基本戶開戶銀行進行溝通,因為企業的負債情況及貸款卡內不良記錄的情況將直接影響企業的后續融資。在實踐中,盡職調查往往注重企業負債情況的調查,對貸款卡內不良信息有時會關注不足。

  (二)與目標房產有關的相關資料。

  這個類別的法律層面盡職調查主要涉及8個方面:(1)房屋土地方面,(2)阻礙權利行使的文件,(3)建設工程事宜,(4)商業驗收及評估文件,(5)物業管理,(6)公用設施,(7)配套設備,(8)租賃及經營事宜。該部分的調查著重于房地產項目的合法性、權利完整性。針對項目的不同情況其側重點會有所不同。在調查土地及房屋權屬時,不僅要關注土地及房屋權利的完整性,還應對土地及房屋的歷史沿革盡可能地充分了解(從土地出讓到取得房地產權證的全過程)。資料及信息收集,除由被收購方提供外,也應從政府主管職能部門及檔案館收集相關資料并予以復核,特別是存續時間較長、背景較復雜的房地產項目,更需仔細查詢。我國各地的房地產政策及管理方式存在一定的差異,因此在不同地區調查時,應首先研究當地的房地產管理方式及具體操作流程,編制相應的調查及取證方式。在部分地區,土地及房屋分屬不同部門管轄,其房地產權證包括土地證及房產證,特別是在遇到調查抵押、司法查封等限制情況時,應從不同部門分別進行。

  在建工程項目由于管理部門眾多,涉及核準及審批事宜較為復雜,根據當地管理模式調整調查及取證方式顯得尤為重要,應當做到一地一策。在實踐中,筆者發現對于地役權的調查重視程度不夠。地役權是為增加自己土地(需役地)的利用價值,而在他人土地(供役地)上設置的某種權利。地役權對地役權人來說是其權利的擴大,而對地役人來說是一種義務或對自己權利的限制。地役權根據合同約定而形成,形式上可在房地產管理備案并進行查詢,但實踐中進行備案的案例比較少見,造成調查時較難驗證,更多的只能從被收購方提交的資料中發現。因此,應注意通過實地的勘查,對是否有地役權的設定加以判別。

  (三)稅務情況。

  房地產行業是資本密集型行業,投資較大且稅負較重,涉稅項目眾多。較大的項目往往是當地政府的納稅大戶及重點監管企業,許多大項目在啟動時往往會與當地政府簽訂相關的稅收優惠及財政扶植協議,很多案例中企業的主要盈利點就來源于此。因此,在對稅務情況進行調查時,不但要對企業按照稅法納稅的行為作全面梳理,而且要對與政府或其代理部門簽訂的稅收優惠及財政扶植協議作深入研究。實踐中,由于各地稅收優惠及財政扶植的形式區別較大,與企業簽訂優惠協議的主體更是千差萬別,因此,簽署合約的政府代表機構的合法性及權威性應當成為審核的重點,即簽約主體是否具有相當的法律地位,避免造成原先承諾的優惠政策難以執行。

  (四)訴訟及爭議。

  鑒于房地產不良資產項目往往債權債務復雜,在調查中對法律訴訟及爭議情況的梳理變得尤為重要。實踐中,調查重點分為兩塊,一是已產生訴訟及爭議的調查,二是違約及違規情況的調查(即引發新訴訟及處罰的可能性)。在收集信息時,除書面材料的印證外,與重大合同的當事方、政府主管部門及司法機構的溝通也是極重要的,可以幫助我們從多個渠道對事實真相予以確認。

  來源:網絡


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