一、網絡游戲代理概述

　二、知識產權盡調概述

三、 知識產權盡調的開展

　　(一)知識產權盡調的相關方

　　視各代理網絡游戲的不同情況，其知識產權盡調可能會涉及授權方和代理方的法務和/或律師、雙方商務、代理網絡游戲開發及運營團隊等。知識產權盡調是一項專業的法律工作，需要由法務和/律師主導。代理網絡游戲開發團隊有助于法務和/律師了解網絡游戲的開發背景以及相關情況 (包括是否改編自第三方IP、或是否植入了第三方受知識產權保護的元素)。雙方商務和代理網絡游戲運營團隊有助于厘清商務需求，幫助法務和/律師明晰知識產權盡調的范圍以及盡調過程的核心關注點，以確保知識產權盡調在最大限度內匹配商務需求。

　　(二)開展知識產權盡調的時點

　　原則上，知識產權盡調應于代理協議簽署前完成，以實現揭示法律風險并支持業務決策的目的。但不同的網絡游戲代理項目往往存在不同的業務特性，公司的法律風險承受能力亦存在差異，故啟動知識產權盡調的時點未必相同，有些甚至會放到代理網絡游戲上線運營前 (從業務實踐角度，最晚應于上線運營前完成)。通常，各網絡游戲代理項目可結合以下因素確定知識產權盡調的具體開展時點 (包括是否開展知識產權盡調)。

　　1. 談判能力。若代理方的談判能力相對較弱，其在確定是否開展知識產權盡調以及開展知識產權盡調的時點方面可能會處于弱勢。

　　2. 項目緊迫性。若有其他主體競爭代理某網絡游戲，或代理方希望盡快完成代理協議簽署，從盡快拿下項目的角度可能會推遲知識產權盡調。

　　3. 授權方實力。若授權方(或為其提供擔保的控股公司)擁有相對雄厚的資金實力，或授權方在業內的地位相對較高且擁有較好的法律風控團隊，知識產權盡調亦可能會推后。

　　4. 對價支付安排。若代理方需為代理項目將授權金、預付分成、最低分成保證金 (Minimum Guarantee)等提前付至授權方，建議簽約前或付款前即完成知識產權盡調。

　　5. 游戲自身情況。若代理網絡游戲尚未開發或正在開發中，其知識產權盡調可能會適當推后。此外，若已識別出代理網絡游戲本身或改編代理網絡游戲的作品本身存在知識產權爭議或糾紛，建議簽約前即完成知識產權盡調。

　　(三)如何開展知識產權盡調

　　對于網絡游戲代理項目，通常可從溝通商務需求、收集相關信息和文件、以及開展分析評估三個方面開展知識產權盡調。

　　1. 溝通商務需求

　　商務需求的不同會直接影響知識產權盡調的范圍以及盡調過程的核心關注點。如對于改編自其他作品的網絡游戲，若代理方希望獲得該網絡游戲在特定期限和特定區域內的獨家運營權，在知識產權盡調時即需關注網絡游戲改編權的被授權人所獲得的授權是否為獨家，且是否能夠覆蓋該特定期限和特定區域。基于此，在開展知識產權盡調時，法務和/或律師應首先明確商務需求，以確保知識產權盡調匹配對應的商務需求。

　　同時，在網絡游戲代理項目推進過程中，商務可能會基于業務自身考量、與法務和/或律師的溝通、或其他因素調整商務需求，在此情況下，知識產權盡調的范圍也需適時進行調整，以適應變化后的商務需求。

　　2. 收集相關信息和文件

　　通過溝通商務需求確定知識產權盡調范圍后，我們可通過以下方式獲得知識產權盡調所需的相關信息和文件。

　　(1) 內外部溝通。可通過與代理方內部團隊 (包括商務團隊、運營團隊) 或授權方相關團隊的溝通了解代理網絡游戲的基本情況 (如是否改編自其他作品，如網文、影視或綜藝節目;是否有植入他人享有相關權利或權益的元素;具體的開發公司或團隊;若簽約方非開發商，簽約方是否獲得了相應的授權)。

　　(2) 網絡檢索。可通過搜索引擎、相關網站 (如中國版權保護中心官網、國家知識產權局商標局中國商標網、北大法寶) 了解代理網絡游戲的相關知識產權信息 (如是否存在相關的糾紛;是否辦理了著作權登記以及登記人;是否辦理了商標申請/ 申請類別/ 申請狀態;相關名稱是否已被搶注等)。

　　(3) 授權方提供。結合內外部溝通以及網絡檢索的結果，可要求授權方提供與代理網絡游戲相關的知識產權權屬或授權證明文件，以及其他相關文件 (視各代理網絡游戲的不同情況由授權方提供相應的文件)，包括：

　　(i) 權屬證明文件。如代理網絡游戲的計算機軟件著作權登記證書、商標注冊證書、涉及代理網絡游戲知識產權歸屬的委托開發協議/ 合作開發協議、受讓代理網絡游戲知識產權的轉讓協議等;

　　(ii) 授權證明文件。如代理網絡游戲的改編權授權文件 (在代理網絡游戲改編自其他作品的情況下)、IP植入授權文件 (在代理網絡游戲植入其他需獲得授權的作品或元素的情況下)、獲得代理網絡游戲運營權的許可協議 (包括對著作權和商標權的使用許可) 等;

　　(iii) 其他相關文件。如相關的民事起訴書/ 民事裁定/ 民事判決/ 和解協議 (在代理網絡游戲或與其相關的元素涉訴的情況下)、知識產權質押文件等。

　　3. 開展分析評估

　　在溝通確定商務需求并獲得相關的信息和文件后，即由代理方法務和/或律師開展相應的分析評估工作，以明確代理方的商務需求能否全部得以滿足。若存在無法全部滿足的情形，則需進一步明確哪些方面無法滿足、為何無法滿足、無法滿足的法律風險、為確保相關方面得以滿足需進一步采取哪些措施 (如要求授權方補充提供相應的權屬證明文件、授權證明文件、或針對相關協議簽署補充協議等)。

　　(四)知識產權盡調過程中需重點關注的八個方面

　　1. 計算機軟件著作權登記證書上載明的著作權人是否為實際的著作權人

　　計算機軟件著作權登記證書僅是證書上記載的著作權人對該游戲軟件享有著作權的初步證據。若有相反證據證明該著作權人并非實際的著作權人或并非唯一的著作權人，則可能會對代理方擬獲得的網絡游戲運營權形成不利影響，甚至導致代理方無法獲得相應的授權。因此，在知識產權盡調過程中，代理方需通過多種方式 (包括前述第(三)部分提及的相關方式) 在最大限度內明確代理網絡游戲的實際著作權人。[14]

　　2. 商標注冊類別能否覆蓋代理方的商務需求[15]

　　不同的商務需求往往意味著對代理網絡游戲在商標注冊方面的不同要求。對于部分代理網絡游戲，代理方可能僅需獲得宣傳、推廣和運營相關網絡游戲的權利。但對于某些代理網絡游戲，代理方在獲得宣傳、推廣和運營的相關權利時，還會希望獲得制作和銷售游戲周邊的權利。

　　從滿足網絡游戲運營的角度，移動網絡游戲、端游、聯網的PC單機游戲通常需在第9類 (含游戲軟件) 和第41類 (含提供在線游戲服務) 上進行商標注冊，頁游一般需在第41類上 (含提供在線游戲服務) 進行商標注冊。但如除網絡游戲運營外還涉及游戲周邊的制作和銷售，則需根據周邊類別進行相應類別商標的申請。如常見的第16 類紙制品/文具/辦公用品，第18 類箱包，第25類服裝鞋帽/T恤衫，第28類游戲機/玩具/運動器械等。

　　3. 代理網絡游戲是否存在知識產權共有的情形

　　若代理網絡游戲的著作權以及相關的注冊商標專用權由不同主體共有，則需明確共有人可對該等著作權或注冊商標專用權行使何種具體的權利。通常，代理方需確保其自授權方獲得的與該等共有知識產權相關的授權已獲得共有人的共同同意，無論是通過共有人之間的共有協議，還是通過相關共有人出具確認函的方式。當然，也可能會出現共有人對共有知識產權的行使存在爭議的情況，此時需結合共有人之間的協議 (若有) 以及法律的相關規定[16]確定代理方所獲得的運營權是否存在瑕疵。

　　4. 簽約主體是否為實際的知識產權權利人

　　通常，作為簽約主體的授權方往往并非代理網絡游戲相關知識產權的權利人，如授權方可能自代理網絡游戲開發商處獲得了該網絡游戲的運營權，進而與代理方簽署代理協議;或代理網絡游戲開發商基于財稅方面的考慮由其關聯方作為授權方與代理方簽署代理協議。無論屬于何種情形，只要作為簽約主體的授權方并非代理網絡游戲相關知識產權的實際權利人，代理方即需通過梳理授權鏈條的方式向上追溯至實際權利人，以確保自實際權利人至代理方的整個授權鏈條完整無瑕疵，即針對權利授予的各個維度(如授予的權利、授權期限、授權區域、是否可以轉授權或分許可等)，上游針對該等維度所獲得的授權均能覆蓋下游對應維度所需獲得的授權。

　　5. 是否存在改編權授權的情形

　　若代理網絡游戲改編自他人作品 (包括原作品以及基于原作品改編后的作品，如小說、游戲、動漫、電影、綜藝節目等)，則代理方需對相關改編權授權文件進行細致分析，以明確代理網絡游戲本身是否符合改編權授權文件的相關約定 (如網絡游戲類型、網絡游戲的運行平臺、對作品的使用范圍及方式等有無超出授權范圍)、以及針對代理網絡游戲可對外授予的運營權能否滿足代理方的商務需求。

　　此外，對基于影視作品和綜藝節目改編的網絡游戲，應重點關注對該等作品網絡游戲改編權權利人的識別。通常，代理方可要求授權方提供該等作品的投資協議、或要求包括制片人/制片方、出品人/出品方、聯合出品人等在內的相關主體 (視具體情況而定) 出具授權書/承諾函，以確保代理方擬獲得運營權的網絡游戲已獲得相關作品改編權權利人的合法授權。

　　6. 是否存在在先的涉及代理網絡游戲的爭議或者訴訟

　　若通過內外部溝通或網絡檢索了解到存在在先的與代理網絡游戲相關的爭議或訴訟 (包括針對代理網絡游戲本身、其早期版本、或改編該網絡游戲的作品本身等)，無論最終結果如何 (如撤回起訴、有相關裁定或判決、或最終達成和解)，代理方均應對相關信息和文件 (如判決書或和解協議) 進行詳細分析，以明確可能存在的與該代理網絡游戲相關的潛在風險。

　　7. 是否存在重復授權的問題

　　重復授權一般指代理網絡游戲的相關權利被授予不同的主體，且不同主體獲得的授權存在重復的情形。對于重復授權，尤其是針對獨家網絡游戲運營權的重復授權，雖然在后簽署的代理協議一般不會被認定為無效，但一般難以有效履行，主要是因為在后獲得授權的主體會面臨被在先獲得授權的主體追責的風險。在此情況下，在后獲得授權的主體通常僅可基于代理協議追究授權方的違約責任[17]。

　　8. 是否存在在先的授權限制

　　若擬代理的網絡游戲屬于其他游戲 (“在先游戲”) 的系列作品或衍生作品，需注意在先游戲的相關協議是否存在限制代理方代理該網絡游戲的相關條款。通常，在先協議的相關條款會定義“授權游戲”，亦可能會對在先游戲的系列作品或衍生作品的運營權授權事宜進行相應的約束或限制(包括可能賦予在先游戲的代理方優先談判權及最終拒絕權)。無論“授權游戲”定義過寬，抑或存在前述約束或限制，均可能影響代理方獲得相關網絡游戲的運營權，或給后續的游戲運營埋下“爭議”隱患。

　　來源：騰訊研究院