近年來由“干股”引發(fā)的爭議，屢見不鮮，法律上對干股的討論也日漸增多，由于干股并非法律術(shù)語，也無明確的法律條文規(guī)范，故在實務(wù)中存在著對干股的種種誤解。可以說100%的人都聽說過“干股”，但“干股”的法律責任卻90%以上的人不知道?。?！

·    何為干股

干股并非嚴格的法律概念，它是民間對特定股權(quán)的稱謂。根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，股東應(yīng)當足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額，股東不按照前款規(guī)定繳納所認繳的出資，應(yīng)當向已足額繳納出資的股東承擔違約責任。可見，出資是取得股東資格的前提。

實際上，干股通常是指持股人未實際出資的情況下，從他人處獲得的股權(quán)，或由他人代繳出資而取得的股權(quán)。干股具有如下特點：

一是干股是股權(quán)的一種；

二是干股是協(xié)議取得，而非出資取得；

三是干股具有贈與的性質(zhì)；

四是干股的地位要受到贈予協(xié)議的制約。

一般根據(jù)干股股東的地位，分為兩種：

一是登記在工商檔案中的干股股東；

二是沒有工商登記的隱名股東。

原則上，工商登記有記載的干股股東享有股東的所有權(quán)利義務(wù)，和實際出資的股東一樣。反之，如果沒有做工商登記的股東，則只能根據(jù)雙方的合同協(xié)議享有部分權(quán)利義務(wù)，但是對外不具有股東的法律地位。

·    干股存在的情形

1、干股既可以是全體或部分股東對股東之外的人贈與股份。

2、干股既可以在創(chuàng)設(shè)時取得也可以在公司存續(xù)期間取得。如果股東在公司存續(xù)期間取得干股，公司并沒有擴資，發(fā)行新的股份，那么原有股東所持股權(quán)比例隨之下降。

3、干股可能是附條件股權(quán)贈與，也可能是未附條件的股權(quán)贈與。附條件股權(quán)贈與協(xié)議中所附條件對股權(quán)的轉(zhuǎn)讓方和受讓方產(chǎn)生約束力，在所附條件成就時，受讓方取得或者失去相應(yīng)的股權(quán)。由于對所附條件是否成就可能存在異議，工商機關(guān)在登記變更時對該情況也難以認定，客觀上要求法院判決后，工商機關(guān)依據(jù)法院的判決辦理變更登記。

4、干股的取得既可能是因為個人的技能或者經(jīng)營才能而取得，也可能因為其他原因而取得。

·     干股股東的表現(xiàn)形式

一般根據(jù)干股股東的地位，分為兩種：一是沒有工商登記的隱名股東，二是登記在工商檔案中的干股股東。

（一）沒有公開身份的干股股東

在現(xiàn)實的經(jīng)濟活動中，一些國家公務(wù)人員利用自己職務(wù)上的便利條件，以及一些不愿意公開身份，但卻掌控公司資源，或?qū)镜慕?jīng)營活動有重大影響的自然人或法人、采取不投入出資而占有公司股權(quán)。其所占有股權(quán)的出資并未體現(xiàn)在公司登記或備案的工商材料中，也未體現(xiàn)在公司的股東名冊中，而是以他人名義占有公司股權(quán)，或干脆用另外的文字載體、口頭協(xié)議等約定享受企業(yè)收益。這種股權(quán)被人通俗地稱為“干股”。

（二）公開身份的干股股東

與不公開身份的干股股東相對應(yīng)，有一些自然人或法人雖未對公司履行出資義務(wù)，但卻通過種種方式登記為公司股東，并取得了公司向股東頒發(fā)的出資證明，也登記在公司的股東名冊，并參與公司的管理及利潤分配。這種不出資但卻取得股東資格的民事主體也被稱為“干股”股東。在實踐中，這種干股的表現(xiàn)形式較為多樣，其存在的基礎(chǔ)大致有兩種情形，其一是因腐敗而產(chǎn)生，其二是因交易而產(chǎn)生。

·    干股股東的法律責任

（一）沒有公開身份的干股股東

不公開身份的干股股東，其共性在于既未出資，也未進行形式登記，這種共性的法律后果是無論其股權(quán)取得的原因有何不用，其股東資格都不會受到法律保護。對于一些對公司的成立或運營起過重大作用，通過不對公司出資卻享受公司收益的法人或自然人而言，其收益權(quán)隨時可能被終止，法律無法以股東資格去保護其取得收益的權(quán)利，僅能根據(jù)雙方簽訂的股權(quán)贈與協(xié)議維護其合法權(quán)益。

對于那些利用職權(quán)享有公司收益，這種股無疑是“權(quán)力股”，這種不勞而獲的行為無疑是違法或犯罪行為。如果這種“干股”股東的違法行為如果符合受賄罪等罪名的構(gòu)成要件，則要受到刑法的制裁。如果違反了黨紀、政紀，則要受到相應(yīng)的黨紀、政紀處分。

（二）公開身份的干股股東

根據(jù)公開股東身份干股股東的兩種存在基礎(chǔ)，其法律后果也不同。對于因腐敗而產(chǎn)生的干股股東，如上所述要承擔其違法甚至于犯罪行為所帶來的法律責任。對于因交易而產(chǎn)生的干股股東，其交易的形式不同，導(dǎo)致其法律責任也不同。如對于掌控公司運營資源或?qū)驹O(shè)立或動作有重大貢獻，取得公司股權(quán)并登記為公司股東的，更趨近于《民法》的贈與行為，我國法律保護當事人在不違反法律禁止性規(guī)定或公序良俗的意思自治行為。

對于因違法交易行為而產(chǎn)生的干股股東，當然不會保護其股東資格，同時也要追究其相應(yīng)的法律責任。另外需要說明的是，根據(jù)修訂后的《公司登記管理條例》，不允許法人或自然人以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)等作為出資，因以上出資取得干股的股東資格不會受到法律保護。

文章來源：和達資本