
近年來,隨著新公司法的出臺,中國的公司、企業(yè)在李克強總理 “大眾創(chuàng)業(yè),萬眾創(chuàng)新” 的號召下如雨后春筍般涌現在祖國大陸。俗話說,“打江山易,守江山難”,同理,創(chuàng)立公司容易,管控公司難。
何為公司的“控制權”呢?
公司公司控制權是從股東所有權中派生出來的經濟性權利。它在本質上是一種新的利益存在方式,是利益沖突的產物。我們一般認為,公司的控制權主要包括如下權利:控制公司的所有權及經營管理權;控制公司股東及股東會、董事會的表決權;控制公司法定代表人及高管人員任免權;控制公司公章、證照、財務賬冊、辦公場所等。
如果說公司“控制權”的爭奪本質為利益之爭,那么探究產生公司“控制權”糾紛的原因就很有必要,因為,防范公司法律風險,應從源頭防范,從公司設立及運營中提前規(guī)避。具體原因有:
1、控股大股東濫用股東控制地位損害中小股東利益。如:“不向股東公開財務賬目甚至編造虛假賬目欺騙中小股東;不經股東會決議擅自處分中小股東的權利或者公司重大權利;控股股東與關聯公司進行關聯交易損害公司利益;不‘分紅’等”;
2、新公司法實施后,股東出資實行認繳制度,大股東不出資或出資不到位卻控制公司,小股東出資到位卻不能控制公司,股東之間利益沖突;
3、公司高級管理人員侵害公司及股東權益;
4、公司章程不完善,權責不明確。如公司的股東會、董事會如何召集;高級管理人員如何產生、任免、監(jiān)管;公司公章、財務證照有誰管理及持有等;
5、法律法規(guī)對股東權益保護不夠完善,違法成本較低。法院立案只認公章不認人,公安對經濟糾紛一般不管轄;
6、其他原因。
公司控制權的正當行使,對公司企業(yè)的產生和發(fā)展發(fā)揮了關鍵的推動作用,有利于建立股東之間的信任基礎,有利于提高公司運行的效率。但是,公司“控制權”的不當使用,可能會給股東及公司帶來無窮的隱患及風險。而且,該些糾紛往往是無法在短期內通過訴訟程序解決的。
那么,作為一個企業(yè)家或公司掌門人,應該如何有效的管控自己的公司?或者說應如何爭奪公司 “控制權”呢?
1、爭奪公司“控制權”,需要“自我救贖”。一旦產生糾紛,股東需全力控制公司的人、財、物。在人(公司股東)方面,需及時作出股東會或董事會決議,罷免對方股東權力;在財、物方面,及時控制公司辦公場所、公章及其他印鑒、營業(yè)執(zhí)照、財務資料等。另外,及時修改公司章程及規(guī)章制度,對于設置控制權屏障的條款和制度要堅持進行修改或者刪除,通過完善相應的股東表決機制等辦法獲得對公司的控制權,爭取有利地位。
2、爭奪公司“控制權”,訴訟至關重要。公司控制權爭奪的常見訴訟類型有:股權轉讓合同糾紛、股東資格確認糾紛、出資糾紛/股東權利限制糾紛、股東知情權糾紛、股東訴董監(jiān)高損害公司利益賠償糾紛、公司公章、財務章、營業(yè)執(zhí)照返還、公司財務資料等公司財產的返還訴訟、公司決議效力訴訟、排除妨礙訴訟、解散公司訴訟等。一定要事先制定好訴訟策略,合理安排訴訟對象及程序,公司“控制權”之訴往往曠日持久,需做好打長久戰(zhàn)的準備。
3、爭奪公司“控制權”,非訴不可或缺。除了上述兩種主要途徑之外,我們還可以通過調解和談、行政協調、刑事舉報、媒體曝光等其他非訴途徑解決爭議。
4、爭奪公司“控制權”,律師不可或缺。通過律師或公司法務的統籌謀劃,在公司設立前防范,經營中控制,產生糾紛后及時有效處理。在律師的參與中合理規(guī)劃,合法經營,才能從根本上保障公司及股東的合法權益。
一言以蔽之,爭奪公司“控制權”,需要我們運籌帷幄,綜合運用上述方法和策略。
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