魯法案例【2022】012

案 情

2011年3月份，朱某某在未取得施工許可證的情況下，擅自施工建設(shè)某沿街門市工程，2012年3月份工程竣工。2020年10月12日，某區(qū)住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局接紀(jì)委的轉(zhuǎn)辦函后對朱某某在未取得施工許可證的情況下擅自施工建設(shè)的行為進(jìn)行立案查處，某區(qū)住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局認(rèn)為朱某某的行為違反了《中華人民共和國建筑法》第七條、《建筑工程施工許可管理辦法》第三條的規(guī)定，依據(jù)《中華人民共和國建筑法》第六十四條、《建筑工程施工許可管理辦法》第十二條的規(guī)定，于2020年10月30日作出行政處罰決定書，決定對朱某某處以合同價款1%的罰款。

焦 點(diǎn)

朱某某開工建設(shè)的行為發(fā)生在2011年3月份，工程竣工時間為2012年3月份，2020年10月12日區(qū)住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局才對朱某某未取得施工許可證進(jìn)行擅自施工建設(shè)的行為進(jìn)行立案查處，根據(jù)當(dāng)時《中華人民共和國行政處罰法》第二十九條規(guī)定“違法行為在兩年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。前款規(guī)定的期限，從違法行為發(fā)生之日起計算；違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計算。”區(qū)住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局對朱某某進(jìn)行處罰的行為是否違反了追訴時效的規(guī)定存在爭議。

第一種觀點(diǎn)：區(qū)住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局對朱某某進(jìn)行處罰的行為不違反追訴時效的規(guī)定。《中華人民共和國建筑法》第七條規(guī)定“建筑工程開工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請領(lǐng)取施工許可證，但是，國務(wù)院建設(shè)行政主管部門確定的限額以下的小型工程除外。”《建筑工程施工許可管理辦法》第三條規(guī)定“本辦法規(guī)定應(yīng)當(dāng)申請領(lǐng)取施工許可證的建筑工程未取得施工許可證的，一律不得開工。任何單位和個人不得將應(yīng)當(dāng)申請領(lǐng)取施工許可證的工程項目分解為若干限額以下的工程項目，規(guī)避申請領(lǐng)取施工許可證。”按照以上規(guī)定，涉案建筑屬于不動產(chǎn)，至今朱某某也未對涉案建筑辦理施工許可證，涉案建筑如辦理不動產(chǎn)權(quán)證，建設(shè)單位應(yīng)辦理五證，其中就包含施工許可證，根據(jù)現(xiàn)實情況，建設(shè)單位可以補(bǔ)辦施工許可證，辦理施工許可證是建設(shè)單位的法定義務(wù)，并未規(guī)定建設(shè)單位在開工后無辦理施工許可證的義務(wù)，故涉案建筑只要存在，建設(shè)單位就有辦理施工許可證的義務(wù)，即本案朱某某直至現(xiàn)在也負(fù)有辦理施工許可證的義務(wù)，朱某某開工建設(shè)未辦理施工許可證的違法行為至今處于繼續(xù)狀態(tài)，故區(qū)住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局對朱某某的處罰不違反追訴時效的規(guī)定。

第二種觀點(diǎn)：區(qū)住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局對朱某某進(jìn)行處罰的行為違反了追訴時效的規(guī)定。朱某某開工行為發(fā)生在2011年3月份，竣工時間為2012年3月份，施工行為屬于連續(xù)狀態(tài)，施工才需要施工許可證，朱某某的房屋已經(jīng)竣工，朱某某開工未辦理施工許可證的違法行為應(yīng)自朱某某的房屋竣工時(2012年3月份)開始計算追訴時效，區(qū)住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局于2020年10月12日才立案查處，2020年10月份才發(fā)現(xiàn)朱某某施工未辦理施工許可證的違法行為，自2012年3月份至2020年10月份已超過兩年，故區(qū)住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局對朱某某進(jìn)行處罰違反了追訴時效的規(guī)定。

筆者同意第一種意見，因建設(shè)單位開發(fā)的建筑工程屬于不動產(chǎn)，只要建筑工程存在，該建筑工程未辦理施工許可證的事實一直存在，即未辦理施工許可證的違法行為一直處于繼續(xù)狀態(tài)，當(dāng)時《中華人民共和國行政處罰法》第二十九條規(guī)定“違法行為在兩年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。前款規(guī)定的期限，從違法行為發(fā)生之日起計算；違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計算。”依據(jù)上述規(guī)定，涉案建筑未辦理施工許可證的違法行為一直處于繼續(xù)狀態(tài)，區(qū)住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局對朱某某未取得施工許可證進(jìn)行建設(shè)的行為予以行政處罰，并不違反追訴時效的規(guī)定。

結(jié) 論

建設(shè)單位開發(fā)的建筑工程竣工兩年后，建設(shè)行政主管部門才發(fā)現(xiàn)建設(shè)單位未辦理施工許可證的，建設(shè)行政主管部門仍有權(quán)對建設(shè)單位未取得施工許可證進(jìn)行開工建設(shè)的行為進(jìn)行行政處罰。

來源：山東法制報

作者：棗莊市山亭區(qū)法院  顧全剛   王  敏