
一、存在現實的侵權事實
國際侵權行為有許多種類,既有政治外交方面,又有經濟利益方面;既有傳統安全的(如侵占國家領土),也有非傳統安全的(如制造金融危機);既有國家尊嚴和榮譽方面,也有國家實際利益;既有直接以國家為侵害對象,也有以國民為侵害目標的。當外國采取侵權行動,受到傷害的國家,實實在在感到權利受到侵害,而且侵害事實是有據可查的,不可否認的,那么,就可以認定外國侵權事實的存在。比如,越南侵占了我國南海29個島嶼的事實,就是典型的侵犯我國領土的侵權行為。外國侵害事實的存在必須是真實的,而不是虛擬的。國家不能借口并不真實存在的威脅或危害,而進行報復性打擊或采取其他激烈的方式報復他國。此外,國家不能以某國曾經侵害過本國的久遠歷史作為報復的根據,除非這種歷史上的侵害后果一直延續下來,而侵權國又始終不修正過錯之外。
二、外國侵權行為造成實際危害后果
判斷侵權行為是否發生了實際危害后果,必須從法律上去分析,而不能從感性的角度去理解。國際法不承認所謂的傷害國民感情這樣情緒化的陳述。畢竟這是難于用法律證據加以證明的。所以,在證明外國侵權事實時,必須收集足夠的證據。要以證據作為報復的根據,而不能以虛化的感性說辭作為報復的理由,否則,會給人留下強詞奪理的印象,其報復行動可能反而會失去正當性,而受到其他國家的嘲弄或干涉。比如,美國在銀河號事件中強行檢查我國在公海航行的船舶的行為,其實際危害后果在于侵犯了我國的國家尊嚴。再如,菲律賓以我國漁民非法捕魚為由抓捕我國漁民,是對我國海外利益的侵犯,只不過這種侵權不是直接沖擊我國國家安全,而是對我國國民的侵害,但其實質仍然在于主張菲律賓對南海的主權要求和領土管轄權。
三、外國侵權行為超出國際法允許的限度
當一國對別國實施了某種行為,可能會對該國造成侵權的后果,但是,如果這種侵權行為并沒有超出國際法允許的范圍,那么,受到冒犯的國家如啟動報復程序進行報復,似乎并不是很好的選擇。一般情況下,只有侵害行為超出了國際法允許的范圍,確實給被侵犯的國家造成了傷害,該國進行報復才是順理成章的。判斷侵害行為是否超出國際法允許的限度的準據法就是國際法本身。換句話,可以從國際法上找到證明侵害行為構成了違反國際法的準據。
四、外國侵權行為出于故意而為之
國家實施侵權行為,通常是由政府有計劃、有步驟地進行的。這種行為本身在心理要件方面必然是故意。國家故意實施侵權,表明其知道自己行為的實際后果,而且希望這種結果的發生。比如,美國出兵科索沃,轟炸塞爾維亞,完全是故意進行。其目的就在于打垮塞爾維亞政府的意志,促成科索沃的獨立。過失不能作為報復的根據。
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