1.什么是準獨立第三人

民事訴訟中第三人的追加問題淺析 我國《民事訴訟法》設立了第三人參加訴訟制度，規(guī)定法院可以將第三人與原告、被告之間的訴訟合并審理，一并做出判決。

第三人參加訴訟制度是當事人訴訟制度中的一個重要組成部分，在審判實踐中如何追加第三人的問題非常重要，必須準確把握。否則，就可能會發(fā)生遺漏、錯列、混淆第三人等程序性錯誤，導致錯審誤判。

對此，筆者結合審判實踐，就第三人如何追回等問題淺談一下自己的看法，偏頗之處請多指正。一、第三人的定義及分類 民事訴訟中的第三人，是指對原告和被告所爭議的訴訟標的有獨立的請求權，或者雖然沒有獨立的請求權，但與案件的處理結果有法律上的利害關系，而參加到正在進行的訴訟中去的人。

按照法律特征的不同，可將第三人分為有獨立請求權的第三人和無獨立請求權的第三人。有獨立請求權的第三人的法律特征是：第一，對原告和被告爭議的訴訟標的認為有獨立請求權。

至于是否確實有獨立請求權，只有在人民法院對案件進行審理后才能確定。第二，在訴訟中，第三人相當于“原告” 提起訴訟并參加訴訟，而本訴的原、被告則相當于“被告”。

有獨立請求權的第三人與正在進行訴訟的原、被告雙方對立，既不同意原告的主張，也不同意被告的主張。第三，在訴訟中處于原告的訴訟地位。

根據最高人民法院《關于適用民事訴訟法若干問題的意見》第六十五條的規(guī)定：“有獨立請求權的第三人有權向人民法院提出訴訟請求和事實根據，成為當事人。”他是以提起訴訟的方式參加訴訟的，實際上是提起了一個新訴。

有獨立請求權的第三人參加訴訟后，處于原告的訴訟地位，其與本訴的原告和被告的權利義務是平等的，但他又不是本訴中的原告或者共同原告，與原、被告任何一方都沒有共同權利義務關系。無獨立請求權的第三人的法律特征：第一，參加訴訟的根據是案件的處理結果同他有法律上的利害關系。

第二，參加到當事人一方進行訴訟。在訴訟中，第三人總是支持一方的主張，反對另一方的主張，為他所支持的一方提供證據。

第三，在訴訟中具有獨立的訴訟地位。無獨立請求權第三人既不是原告也不是被告，而是具有獨立訴訟地位的訴訟參加人，他在訴訟中有當事人的訴訟權利義務，其訴訟地位主要表現在以下幾個方面：（1）可以自己名義參加訴訟，有權選擇輔助的一方；（2）可以獨立地行使訴訟權利，承擔訴訟義務，不受他人制約；（3）在一審判決中，如果被判決承擔實體義務，享有上訴權，否則便沒有上訴權；（4）本訴的原告和被告之間的調解涉及無獨立請求權第三人承擔實體義務時，應有該第三人參加。

但根據最高院《關于適用民事訴訟法若干問題的意見》的規(guī)定，無獨立請求權的第三人在一審中無權對案件的管轄權提出異議，無權放棄、變更訴訟請求或者申請撤訴。二、準確把握追加第三人 依照法律規(guī)定，是否追加第三人，申請權在原告、被告和第三人，而審查權和決定權在法院。

為此就存在兩種情況，即什么情況下應當追加第三人，什么情況下不應當追加第三人。筆者認為，追加第三人的情況應當包括以下三點：一是原告和被告爭議的民事權利義務關系重大，且所涉及的合法權益全部或部分是第三人的，或者第三人是主要的過錯方，并應直接向權利人承擔法律責任或履行相應義務的，如不將其追加為第三人，有可能損害第三人或原告、被告權益時。

二是第三人不參加訴訟，原告案件事實就難以或無法查清時。三是第三人不參加訴訟，原告和被告的責任就難以或無法分清，尤其是案件中有原告、被告和第三人混合過錯或交叉過錯的情形時。

而不應當追加第三人的情況則包括：一是法律和司法解釋明文規(guī)定不得追加的；二是原被告爭議的事實和理由已經清楚，當事人的責任已能確定的；三是第三人參加的訴若加入本訴，易使案情變得疑難復雜的。對于如何追加第三人的問題，我國的民事訴訟法中未做出明確規(guī)定。

結合審判實踐，筆者認為，追加第三人的方式上應當把握合法、合理的規(guī)則。第一，第三人申請。

應以書面方式申請，說明申請理由。法院審查后，如果決定追加，應用書面通知或筆錄告知的形式通知申請人，并通知本訴的當事人；如果認為其申請不符合條件的，應通知不予追加。

堅持申請的，應當以書面通知的方式駁回。第二，本訴的當事人申請。

本訴的原告和被告申請追加第三人的，應由其以書面形式提出追加的事實和理由，法院經審查確定其申請合理，以書面通知或筆錄告知形式通知雙方當事人，并將追加決定以書面方式通知第三人。在通知時，應將理由說明，并將原告訴狀、被告答辯狀及應訴手續(xù)一并送達給追加的第三人。

第三，法院依職權追加。法院依職權追加第三人的情況，只適用于追加無獨立請求權的第三人，而且在若不追加，案件事實便無法查清、責任便無法分清的情況下才適用。

從現在的法律規(guī)定來看，關于有獨立請求權的第三人參加訴訟，只規(guī)定了申請的方式，這表明法律對當事人處分權的尊重，權利人愿不愿參加訴訟主張權利，是公民和法人的自由，即使是法院也無權干預，因此，不能依職權追加有獨立請求權的人參加訴訟。對于無獨。

2.成為有獨立請求權的第三人必須具備什么條件

成為有獨立請求權的第三人，必須具備下列條件：㈠認為對原訴原、被告爭議的訴訟標的有獨立請求權。

㈡獨立請求權只能針對爭議中的訴訟標的提出。也就是說，第三人提出的訴訟標的，同本訴原、被告的訴訟標的必須是同一個，該第三人才有可能成為有獨立請求權的第三人。

如果第三人提出的訴訟標的，同本訴的訴訟標的不同，該第三人不能成為有獨立請求權的第三人。㈢獨立請求權必須同時向本訴的原、被告提出。

㈣獨立請求權必須在他人的訴訟已開始之后提出，即有了本訴，才可能有獨立請求權的第三人。

3.什么是有獨立請求權的第三人

有獨立請求權第三人是指對原、被告爭議的訴訟標的認為有獨立的請求權，因而起訴參加到已開始的訴訟中來的人。

我國《民事訴訟法》第五十六條第一款規(guī)定：“對當事人雙方的訴訟標的，第三人認為有獨立請求權的，有權提起訴訟。”

有獨立請求權的第三人參加訴訟，必須具備以下三個條件：

（一）他人之間的訴訟正在進行。如他人之間對民事權益、經濟權益有爭議沒有形成訴訟的，屬于訴訟外的爭議，訴訟外的爭議如果侵害了第三人的利益，第三人有權作為原告提起訴訟，但不是要求參加訴訟。因為訴訟尚未開始，談不到參加訴訟的問題，只有在他人之間的民事權益、經濟權益的爭議已經形成訴訟，而訴訟程序又在進行中，第三人才能參加訴訟。

（二）對他人之間爭議的訴訟標的全部或部分享有獨立的實體權利。有獨立請求權的第三人，又有兩種情況：一種是有全部獨立請求權的第三人；一種是有部分獨立請求權的第三人。至于第三人對于原訴當事人之間的訴訟標的，不否真正具有全部或者部分的獨立請求權，則需在審理終結后才能確定。

（三）第三人參加訴訟，必須以本訴的雙方當事人為共同被告。不以雙方當事人共同被告，只以一方當事人為被告，而與另一方當事人利益一致的，則非有獨立請求權的第三人。因為第三人既然對雙方當事人爭議的訴訟標的享有獨立請求權，那么本訴當事人之間的訴訟，實質上也就是和第三人的權益發(fā)生矛盾，不論原告一方勝訴或被告一方勝訴，都會損害第三人的利益。因此，第三人參加訴訟必須針對雙方當事人。以他們?yōu)楣餐桓妫约簞t處于原告的地位，享有原告的一切訴訟權利，承擔原告的一切訴訟義務。

4.有獨立請求權的第三人是否可以提起反訴

（民訴法）第一節(jié) 起訴和受理 第一百零八條 起訴必須符合下列條件： （一）原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織； （二）有明確的被告； （三）有具體的訴訟請求和事實、理由； （四）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

第一百零九條 起訴應當向人民法院遞交起訴狀，并按照被告人數提出副本。 書寫起訴狀確有困難的，可以口頭起訴，由人民法院記入筆錄，并告知對方當事人。

第一百一十條 起訴狀應當記明下列事項： （一）當事人的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位和住所，法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人的姓名、職務； （二）訴訟請求和所根據的事實與理由； （三）證據和證據來源，證人姓名和住所。 第一百一十一條 人民法院對符合本法第一百零八條的起訴，必須受理；對下列起訴，分別情形，予以處理： （一）依照行政訴訟法的規(guī)定，屬于行政訴訟受案范圍的，告知原告提起行政訴訟； （二）依照法律規(guī)定，雙方當事人對合同糾紛自愿達成書面仲裁協(xié)議向仲裁機構申請仲裁、不得向人民法院起訴的，告知原告向仲裁機構申請仲裁； （三）依照法律規(guī)定，應當由其他機關處理的爭議，告知原告向有關機關申請解決； （四）對不屬于本院管轄的案件，告知原告向有管轄權的人民法院起訴； （五）對判決、裁定已經發(fā)生法律效力的案件，當事人又起訴的，告知原告按照申訴處理，但人民法院準許撤訴的裁定除外； （六）依照法律規(guī)定，在一定期限內不得起訴的案件，在不得起訴的期限內起訴的，不予受理； （七）判決不準離婚和調解和好的離婚案件，判決、調解維持收養(yǎng)關系的案件，沒有新情況、新理由，原告在六個月內又起訴的，不予受理。

第一百一十二條 人民法院收到起訴狀或者口頭起訴，經審查，認為符合起訴條件的，應當在七日內立案，并通知當事人；認為不符合起訴條件的，應當在七日內裁定不予受理；原告對裁定不服的，可以提起上訴。 （民訴法解釋）139、起訴不符合受理條件的，人民法院應當裁定不予受理。

立案后發(fā)現起訴不符合受理條件的，裁定駁回起訴。 不予受理的裁定書由負責審查立案的審判員、書記員署名；駁回起訴的裁定書由負責審理該案的審判員、書記員署名。

140、當事人在訴狀中有謾罵和人身攻擊之詞，送達副本可能引起矛盾激化，不利于案件解決的，人民法院應當說服其實事求是地修改。堅持不改的，可以送達起訴狀副本。

141、對本院沒有管轄權的案件，告知原告向有管轄權的人民法院起訴；原告堅持起訴的，裁定不予受理；立案后發(fā)現本院沒有管轄權的，應當將案件移送有管轄權的人民法院。 142、裁定不予受理、駁回起訴的案件，原告再次起訴的，如果符合起訴條件，人民法院應予受理。

143、原告應當預交而未預交案件受理費，人民法院應當通知其預交，通知后仍不預交或者申請減、緩、免未獲人民法院批準而仍不預交的，裁定按自動撤訴處理。 144、當事人撤訴或人民法院按撤訴處理后，當事人以同一訴訟請求再次起訴的，人民法院應予受理。

原告撤訴或者按撤訴處理的離婚案件，沒有新情況、新理由，六個月內又起訴的，可比照民事訴訟法第一百一十一條第（七）項的規(guī)定不予受理。 145、依照民事訴訟法第一百一十一條第（二）項的規(guī)定，當事人在書面合同中訂有仲裁條款，或者在發(fā)生糾紛后達成書面仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院裁定不予受理，告知原告向仲裁機構申請仲裁。

但仲裁條款、仲裁協(xié)議無效、失效或者內容不明確無法執(zhí)行的除外。 146、當事人在仲裁條款或協(xié)議中選擇的仲裁機構不存在，或者選擇裁決的事項超越仲裁機構權限的，人民法院有權依法受理當事人一方的起訴。

147、因仲裁條款或協(xié)議無效、失效或者內容不明確，無法執(zhí)行而受理的民事訴訟，如果被告一方對人民法院的管轄權提出異議的，受訴人民法院應就管轄權作出裁定。 148、當事人一方向人民法院起訴時未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，對方當事人又應訴答辯的，視為該人民法院有管轄權。

149、病員及其親屬對醫(yī)療事故技術鑒定委員會作出的醫(yī)療事故結論沒有意見，僅要求醫(yī)療單位就醫(yī)療事故賠償經濟損失向人民法院提起訴訟的，應予受理。 150、判決不準離婚、調解和好的離婚案件以及判決、調解維持收養(yǎng)關系的案件的被告向人民法院起訴的，不受民事訴訟法第一百一十一條第（七）規(guī)定的條件的限制。

151、夫妻一方下落不明，另一方訴至人民法院，只要求離婚，不申請宣告下落不明人失蹤或死亡的案件，人民法院應當受理，對下落不明人用公告送達訴訟文書。 152、贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費案件，裁判發(fā)生法律效力后，因新情況、新理由，一方當事人再行起訴要求增加或減少費用的，人民法院應作為新案受理。

153、當事人超過訴訟時效期間起訴的，人民法院應予受理。受理后查明無中止、中斷、延長事由的，判決駁回其訴訟請求。

154、民事訴訟法第六十六條、第一百二十條所指的商業(yè)秘密，主要是指技術秘密、商業(yè)情報及信息等，如生產工藝、配方、貿易聯(lián)系、購銷渠道等當事人不愿公開的工。

5.什么是第三人

依據訴訟第三人參加訴訟的根據，可將訴訟第三人分為兩種：有獨立請求權的第三人與無獨立請求權的第三人。

（一）有獨立請求權的第三人

有獨立請求權的第三人是指在他人的訴訟開始后，對他人之間的訴訟標的提出獨立請求權的訴訟參加人。對他人之間的訴訟標的有獨立請求權，這是有獨立請求權的第三人參加訴訟的根據。在訴訟中，有獨立請求權的第三人享有原告的權利，承擔原告的訴訟義務。

根據最高院《關于適用若干問題的意見》的規(guī)定，有獨立請求權的第三人在行使請求權時可以獨立行使，而不以原告、被告的意志為轉移，即使本訴的原告撤回起訴，也不能撤銷有獨立請求權的第三人之訴，有獨立請求權的第三人作為另案原告，原案原告、被告作為另案被告，訴訟另行進行。如果有獨立請求權的第三人經人民法院傳票傳喚，無正當理由拒不到庭或未經法庭許可中途退庭的，可以對該第三人比照民事訴訟法第一百二十九條的規(guī)定，按撤訴處理。

（二）無獨立請求權的第三人

無獨立請求權的第三人是指對他人正在進行的訴訟的訴訟標的不能主張獨立的請求權，但其與案件的處理結果有法律上的利害關系，為了維護自己的利益而參加到訴訟中去的訴訟參加人。所謂與案件的處理結果有法律上的利害關系，是指第三人與訴訟當事人中的某一方之間存在著一個實體上的法律關系，該法律關系與本訴訟的訴訟標的有牽連關系，法院對本訴訟的訴訟標的的處理有可能涉及到該法律關系。無獨立請求權的第三人在訴訟中的地位既不是原告也不是被告。

由于無獨立請求權的第三人不能對本案的訴訟標的主張獨立請求權，因此無獨立請求權的第三人依據最高院《關于適用若干問題的意見》第66條的規(guī)定，在一審中無權對案件的管轄權提出異議，無權放棄、變更、訴訟請求或申請撤訴。但是有權申請或者由人民法院通知參加訴訟，有權委托訴訟代理人、提供證據、出庭、參加法庭辯論等，如果法院判決其承擔民事責任的，該無獨立請求權的第三人還有權提出上訴。

6.有獨第三人有哪些權利

關于第三人能否對管轄權提出異議問題的批復

（法（經）復〔1990〕9號）

江蘇省高級人民法院：

你院蘇法（經）〔1989〕第9號《關于第三人能否對管轄權提出異議的請示》收悉。經研究，答復如下：

一、有獨立請求權的第三人主動參加他人已開始的訴訟，應視為承認和接受了受訴法院的管轄，因而不發(fā)生對管轄權提出異議的問題；如果是受訴法院依職權通知他參加訴訟，則他有權選擇是以有獨立請求權的第三人的身份參加訴訟，還是以原告身份向其他有管轄權的法院另行起訴。

二、無獨立請求的第三人參加他人已開始的訴訟，是通過支持一方當事人的主張，維護自己的利益。由于他在訴訟中始終輔助一方當事人，并以一方當事人的主張為轉移。所以，他無權對受訴法院的管轄權提出異議。

1990年7月28日

發(fā)布部門：最高人民法院 發(fā)布日期：1990年07月28日 實施日期：1990年07月28日 （中央法規(guī)）

根據該批復，有獨立請求權的第三人是完全有權利提出管轄權異議的