近年來，互聯(lián)網(wǎng)眾籌以實(shí)物回報(bào)型和股權(quán)回報(bào)型之模式在我國迅速發(fā)展起來。眾籌的運(yùn)營機(jī)理在于:大眾通過眾籌平臺了解籌資的信息和金額，并通過平臺與籌資人進(jìn)行溝通。當(dāng)確定需要投資的項(xiàng)目時(shí)，會與眾籌平臺和籌資人簽訂協(xié)定，通過銀行或者支付機(jī)構(gòu)(第三方)支付資金，銀行或支付機(jī)構(gòu)(第三方)先保管投資人資金作為保證金。

如果企業(yè)籌資項(xiàng)目達(dá)到預(yù)期額度，再決定轉(zhuǎn)移資金給被投資的籌資人，如果企業(yè)的籌資沒有達(dá)到預(yù)期目標(biāo)，則將資金退還給投資人。同時(shí)，在項(xiàng)目啟動后保持監(jiān)督。當(dāng)期限到達(dá)后，融資企業(yè)會直接給投資的大眾以相應(yīng)的回報(bào)，并且把情況反饋給眾籌平臺。

互聯(lián)網(wǎng)眾籌作為新生態(tài)的融資模式，盡管有望成為解決企業(yè)融資難的重要途徑，但可能面臨重大的法律風(fēng)險(xiǎn)，尤其是刑事法律風(fēng)險(xiǎn)。

涉嫌非法吸收公眾存款罪

不管是以實(shí)物產(chǎn)品形式回報(bào)給投資者之眾籌，還是在為投資人提供目標(biāo)公司的增資擴(kuò)股、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等商業(yè)信息，幫助投資人成為股東并以持有股權(quán)獲取回報(bào)之眾籌，其運(yùn)營模式均可能涉嫌非法吸收公眾存款罪。因?yàn)楸娀I具有投資(對出資人而言)和融資(對項(xiàng)目發(fā)起人而言)之本質(zhì)，不管是哪種類型的眾籌模式，其均向出資人承諾回報(bào)，且回報(bào)的額度與出資金額成正比，它在本質(zhì)上是一種非法變相吸收公眾存款的行為，易涉嫌非法吸收公眾存款罪。

涉嫌集資詐騙罪

就實(shí)物回報(bào)型眾籌模式而言，盡管其聲稱性質(zhì)為“預(yù)購十團(tuán)購”，但事實(shí)上其與通常的預(yù)購或團(tuán)購有重大區(qū)別。團(tuán)購的標(biāo)的大多已制造成形，實(shí)物回報(bào)型眾籌涉及的項(xiàng)目在發(fā)布時(shí)通常未生產(chǎn)成品，其最后是否能必然按期生產(chǎn)并且及時(shí)交付給投資人，存在諸多變數(shù)。因此，一旦實(shí)物回報(bào)型眾籌的項(xiàng)目發(fā)起人以非法占有為目的，虛報(bào)項(xiàng)目并發(fā)布欺騙性信息，騙取投資人數(shù)額較大資金，則會構(gòu)成集資詐騙罪。

另外，不論是實(shí)物回報(bào)型眾籌，還是股權(quán)回報(bào)型眾籌，它們的平臺在運(yùn)營時(shí)，投資人的資金通常先注入平臺所設(shè)賬戶，即便有些網(wǎng)站聲稱投資人注入的資金由第三方賬戶(銀行或其他支付機(jī)構(gòu))存管，但現(xiàn)實(shí)是第三方賬戶存管制度并不健全，此類賬戶并未受到監(jiān)管機(jī)構(gòu)的監(jiān)督，而是多由眾籌平臺自身掌控，一旦眾籌平臺以非法占有為目的，虛構(gòu)其獲得批準(zhǔn)從事吸收資金的資格，設(shè)置“資金池”匯聚資金，騙取投資人數(shù)額較大的資金后卷款跑路，則眾籌平臺實(shí)際控制人將面臨涉嫌集資詐騙罪之風(fēng)險(xiǎn)。

涉嫌擅自發(fā)行股票罪

以互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)平臺為依托的眾籌，其主要行為模式就是向社會大眾在介紹資金項(xiàng)目的基礎(chǔ)上獲得不特定社會對象的投資，因而股權(quán)類眾籌很容易觸及到向社會不特定對象發(fā)行股票的法律紅線。即便是眾籌發(fā)起人采取向社會特定對象發(fā)行股票的模式開展眾籌業(yè)務(wù)，投資人數(shù)往往也難以控制在法律所要求的人數(shù)內(nèi)。

因?yàn)橐勒?010年12月13日最高人民法院《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，向社會特定對象變相發(fā)行股票累計(jì)超過200人的，如果在股票的發(fā)行條件、程序、內(nèi)容等事項(xiàng)方面，沒有獲得國務(wù)院證券管理部門的批準(zhǔn)，也沒有達(dá)到符合法律法規(guī)的要求的，該行為將涉嫌構(gòu)成擅自發(fā)行股票罪。

涉嫌非法經(jīng)營罪

事實(shí)上，不論是非法吸收公眾存款的行為，還是擅自發(fā)行股票的行為，均是一種非法經(jīng)營的行為:非法吸收公眾存款的行為本質(zhì)上是一種未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)、非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的行為;擅自發(fā)行股票的行為本質(zhì)上是一種未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)、非法經(jīng)營證券的行為(至少股權(quán)回報(bào)型眾籌模式會符合這一點(diǎn))。

雖然在互聯(lián)網(wǎng)2.0時(shí)代作為互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新類型的眾籌模式具有一定的虛擬性、隱蔽性及迷惑性，將其認(rèn)定為非法吸收公眾存款罪或擅自發(fā)行股票罪有一定的難度，但筆者認(rèn)為，非法吸收公眾存款罪、擅自發(fā)行股票罪與非法經(jīng)營罪是法條競合關(guān)系，即特殊罪名與普通罪名的關(guān)系，如果將眾籌模式認(rèn)定為特殊罪名有困難，則完全有可能將其認(rèn)定為非法經(jīng)營罪。更何況，非法經(jīng)營罪中的“其他嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”作為兜底條款是一種概括性規(guī)定，本身就賦予了司法機(jī)關(guān)較大的自由裁量權(quán)。

總之，互聯(lián)網(wǎng)眾籌作為一種新型金融形態(tài)，其以強(qiáng)大的對于民間資本的吸納能力支持著中小微型企業(yè)的發(fā)展，促進(jìn)了社會個(gè)體的多元化、便利化、高收益化的投資，從而激活了社會每一個(gè)細(xì)胞因子以較高的熱情參與融資。但是，對于眾籌中可能存在的社會危害性不能視而不見，對構(gòu)成犯罪的，應(yīng)發(fā)揮刑法應(yīng)有的刑罰制裁功能對其予以規(guī)制，如此方能保障新興的互聯(lián)網(wǎng)金融的穩(wěn)健發(fā)展。

來源：檢察日報(bào)