建設(shè)工程施工合同指發(fā)包方（建設(shè)單位）和承包方（施工人）為完成商定的施工工程，明確相互權(quán)利、義務(wù)的協(xié)議，是工程建設(shè)質(zhì)量控制、進度控制、投資控制的主要依據(jù)。

建設(shè)工程施工項目所涉及的資金、人員、時間、流程都較為復(fù)雜，其風險呈現(xiàn)多樣化的形態(tài)，企業(yè)不規(guī)范的合同行為極易引發(fā)糾紛，造成企業(yè)利益損失。因此法律對建設(shè)工程施工合同做出了較為詳細的規(guī)定，企業(yè)在日常業(yè)務(wù)運營中應(yīng)當嚴格遵守，避免法律風險。

一、采用書面形式訂立建設(shè)工程施工合同

鑒于建設(shè)工程施工項目的復(fù)雜性，單純的口頭合同無法全面囊括項目的所有因素，同時不易明確合同當事人的意思表示，為避免糾紛和風險，《民法典》明確規(guī)定建設(shè)工程施工合同應(yīng)當以書面形式訂立，同時企業(yè)應(yīng)當避免倒簽、補簽合同的行為，保證合同的全程約束。

法條鏈接：

《民法典》第七百八十九條　建設(shè)工程合同應(yīng)當采用書面形式。

二、簽訂的建設(shè)工程施工合同應(yīng)與招投標文件內(nèi)容相一致

企業(yè)發(fā)包人在承包人中標后，應(yīng)當與其簽訂書面的建設(shè)工程施工合同，在合同中約定的工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程價款、違約責任等實質(zhì)性內(nèi)容應(yīng)當與招投標文件、中標通知書及中標合同相一致。因此，企業(yè)在編制招標文件時，應(yīng)當明確對承包商的要求及雙方的權(quán)利義務(wù)，并在中標合同中對細節(jié)進行完善，保證合同滿足企業(yè)要求。后期中標后簽訂合同出現(xiàn)合同與投標文件不一致導(dǎo)致雙方分歧，法院支持以招投標文件及中標合同作為建設(shè)工程價款依據(jù)，此時如果企業(yè)未及時將其合法權(quán)益在相關(guān)文件中進行明確，有可能導(dǎo)致企業(yè)陷入資金損失風險。

法條鏈接：

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》

第二十二條 當事人簽訂的建設(shè)工程施工合同與招標文件、投標文件、中標通知書載明的工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程價款不一致，一方當事人請求將招標文件、投標文件、中標通知書作為結(jié)算工程價款的依據(jù)的，人民法院應(yīng)予支持。

第二十三條 發(fā)包人將依法不屬于必須招標的建設(shè)工程進行招標后，與承包人另行訂立的建設(shè)工程施工合同背離中標合同的實質(zhì)性內(nèi)容，當事人請求以中標合同作為結(jié)算建設(shè)工程價款依據(jù)的，人民法院應(yīng)予支持，但發(fā)包人與承包人因客觀情況發(fā)生了在招標投標時難以預(yù)見的變化而另行訂立建設(shè)工程施工合同的除外。

三、避免建設(shè)工程施工合同無效情形

企業(yè)在進行工程建設(shè)項目前，應(yīng)當嚴格遵守招投標流程，避免應(yīng)招未招或中標無效的情況。在實務(wù)中發(fā)包人未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證等審批手續(xù)，承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級，無資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建設(shè)施工企業(yè)名義的，建設(shè)工程施工合同都有可能被法院認定無效。因此，企業(yè)在建設(shè)工程招標過程中，應(yīng)當審慎進行承包人資質(zhì)審核，同時，對于暫未獲得建設(shè)工程規(guī)劃許可證等規(guī)劃審批手續(xù)的企業(yè)，應(yīng)當盡快爭取在起訴前取得相關(guān)許可，避免因其無許可或無資質(zhì)造成合同無效的利益損失。

法條鏈接：

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》

第一條 建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當依據(jù)民法典第一百五十三條第一款的規(guī)定，認定無效：

（一）承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；

（二）沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；

（三）建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。

承包人因轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程與他人簽訂的建設(shè)工程施工合同，應(yīng)當依據(jù)民法典第一百五十三條第一款及第七百九十一條第二款、第三款的規(guī)定，認定無效。

四、建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定時發(fā)包人的權(quán)利與責任

在工程建設(shè)項目中，承包人作為工程的施工人，履行工程實際建設(shè)、保證其建設(shè)成果符合驗收標準的義務(wù)，因此在一般情況下，建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定時應(yīng)該由承包人承擔相應(yīng)的無償修理、返工、改建等責任，同時發(fā)包人還可要求承包人承擔逾期交付的違約責任。如果承辦人拒絕承擔責任的，發(fā)包人可以要求減少支付工程價款。因此，在遭遇工程質(zhì)量不合格的情況時，企業(yè)應(yīng)當主動維護自身權(quán)益，及時對工程質(zhì)量進行驗收，杜絕未驗收即使用工程或者付款的行為，否則后期發(fā)生糾紛將難以主張質(zhì)量不符合約定的權(quán)利。

此外，發(fā)包人承擔提供的設(shè)計有缺陷，提供或者指定購買的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備不符合強制性標準，直接指定分包人分包專業(yè)工程時導(dǎo)致建設(shè)工程質(zhì)量缺陷的過錯責任，企業(yè)在進行建設(shè)工程項目時應(yīng)當對相關(guān)方面采取嚴格審慎的檢驗及審核措施，從自身保證工程質(zhì)量。

法條鏈接：

《民法典》

第八百零五條　因發(fā)包人變更計劃，提供的資料不準確，或者未按照期限提供必需的勘察、設(shè)計工作條件而造成勘察、設(shè)計的返工、停工或者修改設(shè)計，發(fā)包人應(yīng)當按照勘察人、設(shè)計人實際消耗的工作量增付費用。

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》

第十二條 因承包人的原因造成建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或者改建，發(fā)包人請求減少支付工程價款的，人民法院應(yīng)予支持。

第十三條 發(fā)包人具有下列情形之一，造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷，應(yīng)當承擔過錯責任：

（一）提供的設(shè)計有缺陷；

（二）提供或者指定購買的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備不符合強制性標準；

（三）直接指定分包人分包專業(yè)工程。

承包人有過錯的，也應(yīng)當承擔相應(yīng)的過錯責任。

五、杜絕承包人轉(zhuǎn)包、違法分包

在工程項目建設(shè)中，常會出現(xiàn)承包人將其承包的工程轉(zhuǎn)包或分包至其他次承包人手中，從中賺取利潤差的行為。此類行為極易造成發(fā)包人、承包人和次承包人復(fù)雜的經(jīng)濟糾紛，同時未經(jīng)發(fā)包人審核的次承包人資質(zhì)存在疑問，后期工程質(zhì)量無法保證也會損害發(fā)包企業(yè)利益。因此《民法典》中明確禁止承包人將工程轉(zhuǎn)包或肢解分包的行為。

除卻法律規(guī)定，企業(yè)亦應(yīng)當采取措施，有效避免承包人違法轉(zhuǎn)包、分包行為，一是完善建設(shè)工程施工合同中關(guān)于違法轉(zhuǎn)包分包的違約責任，如提高違約金、解除合同等，同時企業(yè)一旦發(fā)現(xiàn)承包人轉(zhuǎn)包、分包時應(yīng)當及時主張權(quán)利，有效減少損失；二是強化對工程主要人員定期檢查，企業(yè)在招投標環(huán)節(jié)應(yīng)當對工程項目的項目經(jīng)理、“五大員”等人員的資質(zhì)、勞動合同、社保等進行審查，在工程實施過程中，也應(yīng)當定期審核工程現(xiàn)場負責人員的身份，及時發(fā)現(xiàn)承包人分包、轉(zhuǎn)包行為；三是誠信制裁施工單位，企業(yè)在發(fā)現(xiàn)承包人違法分包、轉(zhuǎn)包后應(yīng)當主動向有關(guān)部門舉報，由相關(guān)部門將施工單位違法違法分包、轉(zhuǎn)包、掛靠等行為進行處罰并計入該單位的的信用檔案，同時在全國建筑市場監(jiān)管與誠信信息發(fā)布平臺公示。

法條鏈接：

《民法典》

第八百零六條　承包人將建設(shè)工程轉(zhuǎn)包、違法分包的，發(fā)包人可以解除合同。

發(fā)包人提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標準或者不履行協(xié)助義務(wù)，致使承包人無法施工，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)的，承包人可以解除合同。

合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當按照約定支付相應(yīng)的工程價款；已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，參照本法第七百九十三條的規(guī)定處理。

六、防范停工、窩工等賠償風險

《民法典》規(guī)定在發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供施工所需材料，因發(fā)包人原因致使工程中途停建、緩建的以及因發(fā)包人變更計劃、提供資料不準確或未提供勘察、涉及工作條件致使的返工停工，應(yīng)當由發(fā)包人承擔相應(yīng)的賠償責任。因此發(fā)包企業(yè)在工程項目中，應(yīng)當合理制定施工計劃，依法依約提供施工必需材料及條件，若因自身原因造成停建、緩建的，應(yīng)當及時與承包人溝通、協(xié)調(diào)，采取措施進行現(xiàn)場調(diào)度，爭取最大程度降低損失。

法條鏈接：

第八百零三條　發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設(shè)備、場地、資金、技術(shù)資料的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)請求賠償停工、窩工等損失。

第八百零四條　因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的，發(fā)包人應(yīng)當采取措施彌補或者減少損失，賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運、機械設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓等損失和實際費用。

第八百零五條　因發(fā)包人變更計劃，提供的資料不準確，或者未按照期限提供必需的勘察、設(shè)計工作條件而造成勘察、設(shè)計的返工、停工或者修改設(shè)計，發(fā)包人應(yīng)當按照勘察人、設(shè)計人實際消耗的工作量增付費用。

七、強化進度款管理

對于工程建設(shè)周期較長的，發(fā)包方企業(yè)一般根據(jù)進度節(jié)點支付款項，如存在付款次數(shù)較多，且付款方向供材方、提供勞務(wù)方付款抵扣工程款的情形，極易造成付款金額混亂，票據(jù)不統(tǒng)一的情況。此時建議收款方出具項目和資金走向明確的的收據(jù)，能夠清晰體現(xiàn)付款方的付款方式和流向，避免結(jié)算過程中雙方對收據(jù)指向的工程款產(chǎn)生分歧而引發(fā)糾紛。