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本文作者：唐海鋒  阜陽市公安局潁東分局 

一、問題來源

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》起草小組關(guān)于該解釋的解讀中，部分人提到公安機關(guān)在辦理行政案件過程中所收集的言詞證據(jù)，需要在刑事訴訟中作為證據(jù)使用時，應(yīng)當重新收集。有關(guān)人員的觀點依據(jù)也非常簡單，即公安機關(guān)具有行政執(zhí)法和刑事司法雙重職能，其取證活動未必是刑事偵查，也有可能是行政執(zhí)法，因此應(yīng)當受到《刑事訴訟法》第五十四條第二款的規(guī)范。

二、刨根問底

為什么行政機關(guān)在行政執(zhí)法過程中收集到的言詞證據(jù)用于刑事訴訟時應(yīng)當轉(zhuǎn)化？

針對《刑事訴訟法》第五十四條第二款明確提及的物證、書證、視聽資料、電子數(shù)據(jù)，一般認為，行政機關(guān)收集上述證據(jù)時仍需注意取證程序上的合法性，但在刑事訴訟程序中考慮到上訴證據(jù)本身的客觀真實性，在滿足行政程序的合法性要求以后一般不再重復(fù)取證即證據(jù)轉(zhuǎn)化。而對于證人證言、被害人陳述、犯罪嫌疑人供述和辯解，《刑事訴訟法》就實施訊問詢問的主體、訊問詢問的地點、應(yīng)當詢問詢問內(nèi)容以及對犯罪嫌疑人被害人證人的權(quán)利保障等各個方面進行了具體規(guī)定，意在契合《刑法》、《刑事訴訟法》對于犯罪構(gòu)成、訴訟程序兩方面的要求，不但具有刑事程序方面的獨立意義，而且在實體上，言詞證據(jù)本身并不穩(wěn)定，需要通過刑事程序重新萃取其證據(jù)價值。

但根據(jù)《刑事訴訟法》第五十四條第二款，結(jié)合《公安機關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第六十三條，可以認為相關(guān)規(guī)范僅僅指出，物證、書證、視聽資料、電子數(shù)據(jù)等經(jīng)過審查后，可以作為刑事訴訟中的證據(jù)使用，而不能在脫離證據(jù)基本的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性的基礎(chǔ)上反推出其他類型證據(jù)必須重新轉(zhuǎn)化的結(jié)論。《公安機關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第六十三條在《刑事訴訟法》的基礎(chǔ)上增加了鑒定意見、勘驗筆錄、檢查筆錄三個證據(jù)類型，也表明，公安機關(guān)認為上述三類證據(jù)系行政機關(guān)在執(zhí)法過程中的常見證據(jù)類型，意在獲取客觀證據(jù)以及進一步進行鑒定分析，公安機關(guān)可以審查其真實性，與待證明的客觀事實是否有關(guān)聯(lián)，在行政程序中的取證程序是否合法，有關(guān)鑒定機構(gòu)是否有司法鑒定的資質(zhì)等，這里的審查并非推導(dǎo)重來重新收集。

三、刑事偵查的起點應(yīng)劃在哪里

關(guān)于行刑銜接，是指具有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)或是被授權(quán)行使行政處罰的組織在查處違法行為時，發(fā)現(xiàn)有關(guān)行為可能涉嫌犯罪時，就有關(guān)情況移送司法機關(guān)。它的原始動力是，行政機關(guān)或是有關(guān)組織在履行社會管理職能時被要求將發(fā)現(xiàn)的一些問題導(dǎo)入到刑事司法程序。在這里，行政機關(guān)或是其他組織行使的是一種刑事處罰的建議權(quán)，而由公安機關(guān)來決定啟動刑事司法程序中的刑事偵查程序。這種行刑銜接中刑事偵查的起點無疑是在有關(guān)行政機關(guān)和組織向公安機關(guān)移送案件之后。

而公安機關(guān)自身也履行法律賦予的行政管理職能，無論是出于工作的審慎還是出于一種法的效率追求，相關(guān)的行政管理職能一直自帶刑事處罰的前置視角，比如有“小刑法”之稱的《治安管理處罰法》明確提出：依照《中華人民共和國刑法》的規(guī)定構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；尚不夠刑事處罰的，由公安機關(guān)依照本法給予治安管理處罰。所以除了公安機關(guān)為行政機關(guān)但履行部分刑事司法職能的老生常談，考慮到對客觀事實漸進認知的規(guī)律，公安機關(guān)一直在履行行政管理職能時審視所審查的違法行為在量的判定上是否符合犯罪的構(gòu)成。而且，包括公安機關(guān)的執(zhí)法主體、辦案硬件設(shè)施的配置、違法犯罪構(gòu)成的取證內(nèi)容以及涉案人員權(quán)利義務(wù)保障提示等方面在行與刑階段一直呈現(xiàn)出同一性。這一切都有其法律上的基礎(chǔ)規(guī)定，即公安機關(guān)的人民警察需履行《人民警察法》第六條所賦予的預(yù)防、制止和偵查違法犯罪活動的職責(zé)。

四、一種更為嚴重的觀點傾向

一種更具有嚴重傾向性的觀點認為，公安機關(guān)在刑事立案前的言詞證據(jù)應(yīng)當一律轉(zhuǎn)化，無論有沒有前置的行政監(jiān)管職能。比如在挪用資金案中，公安機關(guān)并無行政監(jiān)管以及進一步進行行政處罰的職權(quán)，而公安機關(guān)在刑事立案之前需要詢問有關(guān)人員以確定是否符合立案追訴的標準。上述觀點可以視為“公安機關(guān)在行政案件中獲取的言詞證據(jù)在刑事訴訟中應(yīng)當轉(zhuǎn)化”的觀點強化，但他們徹底忽視了公安機關(guān)將違法行為納入刑事訴訟審查程序的起點問題，且刑事偵查作為刑事訴訟的初始階段，立案也僅僅是刑事偵查階段的一個標志性事件而非全部。

而且有關(guān)人員好像也并沒有考慮到刑事訴訟程序本身可能會給涉案人員帶來的訴累。當然，立案后對被害人以及犯罪嫌疑人另行核實有關(guān)新問題，比如諒解情況、認罪認罰，則另當別論。

五、是一個偽問題

總之，筆者認為，公安機關(guān)在辦理行政案件過程中獲取的言詞證據(jù)在刑事訴訟中的轉(zhuǎn)化問題本身就是一個人為制造的偽問題，公安機關(guān)負責(zé)偵查違法犯罪活動，而違法犯罪活動的查證認定需要一個漸進的認知過程，在違法的量的判斷上，具有人民警察資格的辦案主體在履職的過程中帶入了兩種可能會重合的程序，退而行政處罰進而刑事訴訟，而非是割裂的兩個階段，同時又由于行刑調(diào)查過程中對涉案人員的權(quán)利義務(wù)保障提示、取證內(nèi)容以及辦案主體等均具有同一性，考慮到效率以及訴累，不應(yīng)割裂言詞證據(jù)在所謂兩個階段的不同效力并強言轉(zhuǎn)化。

六、孰是孰非

以上可以看出，針對公安機關(guān)在辦理行政案件過程中獲取的言詞證據(jù)在刑事訴訟中的轉(zhuǎn)化問題，公安機關(guān)與人民法院部分人員存在基本的立場差異。最高人民法院在制定解釋后，有關(guān)人員對解釋做部分適用解讀時發(fā)表的傾向性意見效力如何不得而知，但可以明確的是“需轉(zhuǎn)化”觀點對公安機關(guān)在刑事訴訟中就證據(jù)審查認定的一些基本遵循并不認可，且某種程度上觸及到了《刑事訴訟法》賦予公安機關(guān)的司法權(quán)限，相關(guān)爭議也未見立法機關(guān)對于該問題的明確意見。而且，筆者建議，《人民警察法》在后續(xù)修訂過程中，應(yīng)當明確，公安機關(guān)在履行整個偵查違法犯罪活動職責(zé)過程中收集到的證據(jù)材料尤其是言詞證據(jù)，在刑事訴訟過程中可以作為證據(jù)使用，以徹底消除司法機關(guān)部分人員對于該問題的疑慮。